国际私法中实体问题与程序问题的区分

将诉 讼 时效识 别为 实体 问题 还是程 序 问题 ， 均排 除适用 有关诉 讼 时效 的英 国法 院地法 。 但 该法 的第 ２条对 外 国时效 法 的适用 作 ０ 出了 限制 ， 官可 以公 共秩 序 保 留或在 外 国法 的适 用会 导致 “ 法 不 的案例 Ｈａ ｅｖ ｍｉ （ 决 于 ２０ 年 １ ｒｙ． ｔ 判 ｌ Ｓ ｈ ０９ 月作 出） 以说 明英 国法 可
｛ ７中 ０９
国际私 法 中实体 问题 与程序 问题 的 区分
周 文 婕
摘 要 “ 实体 问题 适 用 准据 法 ， 序 问题适 用 法 院地 法” 已成 为各 国公认 的冲 突法规 则 ， 程 早 这便 要 求 法院 在决 定法律 适 用 之 前对 所 涉 问题 的性质 做 出区分 。 由于不 同 国家 的法律 传 统 和法 制观念 各 异 ， 该 问题 的 区分 可 能大相 径 庭 ， 对 目前 尚难 以 制定统 一 的标 准 。但从 近 年各 国的立 法和 判例 观之 ， 实体 性识 别 已发展 为 一种趋 势 ， 实体 与程 序 问题 的 区分 已经 不再如 对
此 机械 化 、 不再 如此 泾渭分 明．
关 键词
国 际私 法
实体
程序
实体 化
中图分 类 号 ： ９ Ｄ９
一
文 献标 识 码 ： Ａ
文 章编 号 ：０ ９０９ （０ ９０．３．２ １０ ．５２２０ ）７０７０
个永 恒 的真理 是 ， 个法 律体 系 的国际私 法都 必须对 实 体 律把 时 效分 为取 得 时效和 消 灭 时 效 。英 美法 系 国家 的法律 则把 每 时效 分为 权利 时 效和 诉讼 时 效 。 国际 私法 中的 时效是 指诉 讼时 的实体权 利可 以适 用外 国法 ， 所有 与程序 相关 的 问题 均受 法 院 效 ， 但 它类 似 于大 陆法 系 国家法 律 中 的消 灭 时效 。 两大 法系 对 国 ０ 地法 的排他 性支 配 。０ 但如 何 区分两 者 却是 令人 头痛 的 问题 ， 因 际私 法 中的 时效有 不 同的 定性 。 国法 认为 ， 果时效 法仅 仅规 英 如 为精确 和便 利 地 区分两 者 实不 容 易。 此处 存 在两 种相 冲突 的价 定经 过一 定的时 间后权 利不 能通 过 诉讼 实现 ， ０ 则这些 法规 影响程 值—— 即法 院 国司法 主 权 的维 护及 审判 活 动 的便利 与 国 际私 法 序而 非实 体 ， 因此在 时效 问题 上适 用 英 国法而 不考 虑外 国法 。 欧 追求 判决 结果 的 一致 性和 公 正性 。 洲大 陆 的主 流观 点与之 相 反 。 大 陆法 系 自巴托 鲁斯 （ ａｏｕ） ０ Ｂｒ ｌ ｔ ｓ 国际私 法 中 区分 实体 与程 序 的必要 性 与困难 以来 的传 统观 点认 为 ， 时效影 响到 当事 人 的实 体权利 或请 求权 ， 在 国际私 法 上 区分 实体 问题 与 程序 问题 的 目的是 界定 什 么 是判 断当事 人权 利义 务不 可分割 的因素 ， 该作 为准 据法 的一部 应 问题 适用 法 院地法 方 为正 当 。 程 序 问题适 用 法 院地法 主要 基 于 分来 考虑 ， 以时效 问题 应 该依 准据 法 所属 国的法律 确 定。。 ０ 所 反 以下 几 点考虑 ： 先 是现 实可 行性 。 法 院刚 开始 审理 国际 民商 映在 立法 上 ， 首 在 大陆法 系 的实 体法 与 程序 法 相对 分立 ， 诸法域 均在 事案 件 时， 案件 的 准据 法往 往 没有确 定 ， 因此 在程 序 问题 上只 能 其 民法 典或 民事 基本法 律 中规 定 了诉 讼 时效 制度 。 因而 ， 讼 时 诉 适用 法 院地 法 。 即使 后来 确 定 了准 据 法 ， 审 判过 程 中改变 程 序 效制 度 当属 实体法 性质 无 疑 。与 之相 应 ， 国际私 法中 ， 陆法 在 在 大 规则会 给法 院及 当事 人造 成不 便 ， 因此继续 适用 原来 的程序 规 则 系均 将诉 讼 时效 识别 为实 体 问题 。０ 是 比较 可 取 的办法 。 次是 审 判 的便利 性 。 西和 莫 里斯 认 为 ， 其 戴 但 自冲 突法 革命 后 ，英 美 国 家改 变 了其 在 时效识 别上 的立 由法 院地法 支配 程序 问题 的主 要 目的是 ， 免法 院 审理其 不 熟悉 场 。９４ 英 国议会 正式 通过 了《 国诉讼 时效期 间法》Ｆ ｒｉｎ 避 １８ 年 外 （ｏｅ ｇ 的含 有涉 外 因素 的案 件 时可 能带 来 的不方 便 。 因此 ， 果 有可 能 Ｌｍｉｔ ｎ ｅｉｄＡ ｔ９４ 。 如 ｉ ｔ ｉ Ｐ ｒ ｓ ｃ１８ ） 该法 规 定 ： 国 的冲 突法 规则 把所 有 ａｏ ｏ 英 适用 外 国法 或 不适 用本 国法而 不造 成不 方便 ， 么 为 了本 规 则 的 的外 国诉 讼 时效 一律 识别 为 实体 问题 ， 那 而不 管外 国法把 诉讼 时效 目的， 些 问题 就 没有 必要 归类 为程 序性 的 。０ 次是 正 义 的要 识 别为 实体 问题 还是 程序 问题 。如果 英 国冲 突法 规 则指 定适用 那 再 求 。正 义并 不要 求 完全 按 照外 国法的 方式 对 依该 国法 所取 得 的 个 外 国法 ， 则包括 适 用 该外 国法 关于 诉 讼 时效 的规定 ， 而英 国 也 作 权利 给与保 护 ： 反之 ， 如果 程序 问题 不适 用法 院地法 ， 则对 本 案诉 法 关于诉 讼 时效 的规 定将 被 排除 适用 。 就是 说 ， 为准 据法 的
由上文的案例可知这些理论已被运用到司法实是这样的话2法院应判定根据1984年外国诉讼时效期间法践中以前坚持程序性识别的英美法系逐渐抛弃传统的划分方不适用沙特阿拉伯的诉讼时效因为允许其适用会给原告造成式扩大实体性识别更多地从判决结果的合理性和公正性去考不应有的困难
Ｌ ｇ ｌ ｙ ｍ ｄ Ｓ ｃｅ ｙ ｅ ａ Ｓ ￣ｅ Ａｎ ｏ ｉｔ
（ｕｓ ｎｅ和 程序 （ ｏｅｕｅ、 权利 和救 济进 行 区分 。 当事 人 ｓｂｔ ｃ） ａ ｐ ｃｄ ｒ 对 ｒ ）
一
、
一
讼 当事人 和对其 他 诉讼 当事 人采取 不平 等的对 待 ， 也将 造成 不公 诉讼 时效 法适用 于在 英 国法 院审 理的涉 外 诉讼 ， 无论该 外 国国家 正 的结 果 。 。