台湾地区法律顾问资格考点详解每日一练(2016.12.29)

单项选择题1 、王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。

开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。

下列哪一选项是正确的？（）A.王东、李南为合伙人，张西不是合伙人B.王东、张西为合伙人，李南不是合伙人C.王东、李南、张西均为合伙人D.王东和张西所出具的字据无效2 、( )A.该企业使用该商标违法，因人用药品商标必须注册B.该商标夸大宣传并具有欺骗性，不得使用C.该商标可以使用，但不得注册D.该商标通过使用获得显著性后，可以注册3 、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。

本题中，因为广告牌的安装存在质量问题，大华商场是广告牌的所有者，因此，应当承担赔偿责任，但是根据《合同法》第406条的规定，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。

无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。

据此，大华商场承担责任之后，有权向飞达公司追偿，本题C的说法正确。

( )A.由张某向王某请求偿还B.由张某向王某和李某请求偿还C.飞跃公司只能向王某请求偿还D.由飞跃公司向王某和李某请求偿还4 、乙之间签订了关于办公用房的抵押合同并办理了抵押登记，所以抵押权并没有设立，乙银行对办公用房并不享有抵押权，故选项A错误。

( )甲公司向乙银行交付办公楼并不是设立质权的行为，因为质权是一种动产质权，对不动产不能设立质权，故选项B错误。

同时履行抗辩权是在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人应当同时履行，一方在对方未为对待给付之前，有权拒绝其履行要求。

本题中，甲乙之间的主合同是商业借贷性质的借款合同，需要贷款人先转让货币所有权，借款人再于一定期限内返还同种类数额的货币，是有先后履行顺序的，并且借款合同的标的物是金钱，而甲公司的办公用房为担保协议的标的物，因此，乙银行不能基于主合同中甲公司未如期偿还借款而主张对该办公用房的同时履行抗辩权。

故选项C说法错误。

5 、行为、智力成果，其中行为包括作为与不作为，C是正确的，为本题答案。

( )A.该债务应以深圳主营机构的全部财产清偿B.该债务应以深圳主营机构和萨摩国总部及分支机构的全部财产清偿C.无论德胜公司的全部财产能否清偿，凯旋公司都应承担连带责任D.当德胜公司的全部财产不足清偿时，由凯旋公司承担补充责任及解析6 、甲公司于2000年3月为其生产的酸奶注册了“乐乐”商标，该商标经过长期使用，在公众中享有较高声誉。

2004年8月，同一地域销售牛奶的乙公司将“乐乐”登记为商号并突出宣传使用，容易使公众产生误认。

下列哪种说法是正确的？( )A.乙公司的行为必须实际造成消费者误认，才侵犯甲公司的商标权B.即使“乐乐”不属于驰名商标，乙公司的行为也侵犯了甲公司的商标权C.甲公司可以直接向法院起诉要求撤销该商号登记D.乙公司的商号已经合法登记，应受法律保护7 、朴某系知名美容专家。

某医院未经朴某同意，将其作为医院美容专家在医院网站上使用了朴某照片和简介，且将朴某名字和简介错误地安在了其他专家的照片旁。

下列哪一说法是正确的？（）A.医院未侵犯朴某的姓名权B.医院未侵犯朴某的肖像权C.医院侵犯了朴某的肖像权和姓名权D.医院侵犯了朴某的荣誉权8 、甲欠丙800元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说：“这800元就算给你了。

”甲称将来一定奉还。

事后甲还了乙500元。

后二人交恶，乙要求甲偿还余款300元，甲则以乙已送自己800元为由要求乙退回500元。

下列哪种说法是正确的？( )A.甲应再还300元B.乙应退回500元C.乙不必退回甲500元，甲也不必再还乙300元D.乙应退还甲500元及银行存款同期利息9 、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

本题中，虽然乙因故辞职，但是因为乙长期在丙餐厅签约招待客户，使丙餐厅有理由相信乙是有代理权的，形成表见代理，所以甲公司应该付款。

( )A.甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失B.甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失C.甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失D.甲公司不应赔偿乙公司的任何损失10 、A.吴某已满16岁，不能再被收养B.孙某与吴某年龄相差未超过40岁，不能收养吴某C.孙某已有子女，不能收养吴某D.孙某可以收养吴某11 、甲公司与乙公司签订服装加工合同，约定乙公司支付预付款一万元，甲公司加工服装1000套，3月10日交货，乙公司3月15日支付余款九万元。

3月10日，甲公司仅加工服装900套，乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力履行合同。

下列哪一说法是正确的？（）A.因乙公司已支付预付款，甲公司无权中止履行合同B.乙公司有权以甲公司仅交付900套服装为由，拒绝支付任何货款C.甲公司有权以乙公司已不可能履行合同为由，请求乙公司承担违约责任D.因乙公司丧失履行能力，甲公司可行使顺序履行抗辩权12 、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。

商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

本题中，甲公司发布的广告内容具体明确，符合要约的规定，视为要约；而乙的行为也构成承诺，因此购车合同成立有效。

甲公司无货供应，构成违约。

A.应由赵某承担全部责任B.应由李某承担责任C.应由赵某与李某承担连带责任D.应由李某承担主要责任，赵某也应承担一定的责任13 、A.乙银行有权这样做，因其对标的物享有抵押权B.乙银行有权这样做，因其对标的物享有质权C.乙银行有权这样做，因其对标的物享有同时履行抗辩权D.乙银行无权这样做，因其与甲公司之间的约定不能设定担保物权14 、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。

《民通意见》第141条规定，盗用、假冒他人姓名、名称造成损害的，应当认定为侵犯姓名权、名称权的行为。

本题中，某医院盗用了朴某的名字，属于对朴某姓名权的侵犯。

因此，A项错误。

( ) 《民通意见》第139条规定，以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。

本题中，某医院以营利为目的，擅自用朴某的肖像在网站上为自己做宣传的行为侵犯了朴某的肖像权。

因此，B项错误。

综合对AB两项的解释可知，某医院既侵犯了朴某的姓名权，也侵犯了朴某的肖像权。

因此，C项正确。

15 、甲向乙借款5万元，还款期限6个月，丙作保证人，约定丙承担保证责任直至甲向乙还清本息为止。

丙的保证责任期间应如何计算？( )A.主债务履行期届满之日起6个月B.借款发生之日起2年C.借款发生之日起6个月D.主债务履行期届满之日起2年16 、A.关某应按标价付款B.关某应按市价付款C.关某不应付款D.关某应按标价的一半付款17 、( )A.大华商场承担赔偿责任，飞达公司承担补充赔偿责任B.飞达公司承担赔偿责任，大华商场承担补充赔偿责任C.大华商场承担赔偿责任，但其有权向飞达公司追偿D.飞达公司承担赔偿责任，大华商场不承担责任18 、甲有天然奇石一块，不慎丢失。

乙误以为无主物捡回家，配以基座，陈列于客厅。

乙的朋友丙十分喜欢，乙遂以之相赠。

后甲发现，向丙追索。

下列选项哪一个是正确的？( )A.奇石属遗失物，乙应返还给甲B.奇石属无主物，乙取得其所有权C.乙因加工行为取得奇石的所有权D.丙可以取得奇石的所有权19 、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依据本法享有著作权。

”我国《商标法》第8条规定：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要求的则和，均可以作为商标申请注册。

”我国《反不正当竞争法》第5条的规定，经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。

根据以上法律规定，某杂志社的期刊名称属于作品，可以受著作权法的保护；其可以将其名称注册为杂志社的商标，就可以受商标法的保护；期刊名称属于特有的名称，如果他人采取仿冒行为进行不正当竞争，杂志社就可以受到不正当竞争法的保护。

所以本题选A是正确的。

A.该技术秘密成果的使用权只能属于甲公司B.该技术秘密成果的转让权只能属于乙公司C.甲公司和乙公司均有该技术秘密成果的使用权和转让权20 、甲向乙借款5万元，还款期限6个月，丙作保证人，约定丙承担保证责任直至甲向乙还清本息为止。

丙的保证责任期间应如何计算？( )A.主债务履行期届满之日起6个月B.借款发生之日起2年C.借款发生之日起6个月D.主债务履行期届满之日起2年21 、变更自己所立的遗嘱。

立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。

自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。

由此可知，公证遗嘱的推翻方式只有三种：（1）再次公证；（2）对财产（非遗嘱）法律上的处分；（3）对财产（非遗嘱）事实上的处分。

当众撕毁不影响公证遗嘱的效力，所以本题中，虽然甲将公证遗嘱烧毁，但是并没有改变原来的公证遗嘱的内容，所以乙有权依据遗嘱的内容继承遗产，A的说法是正确的，当选。

A.张某故意整容成赵某外形的行为侵害了赵某的肖像权B.张某整容后参加营利性模仿秀表演侵害了赵某的肖像权C.张某整容后承接并拍摄商业广告的行为侵害了赵某的名誉权D.张某的行为不构成对赵某人格权的侵害22 、甲电视台获得2006年德国世界杯足球赛A队与B队比赛的现场直播权。

乙电视台未经许可将甲电视台播放的比赛实况予以转播，丙电视台未经许可将乙电视台转播的实况比赛录制在音像载体上以备将来播放，丁某未经许可将丙电视台录制的该节目复制一份供其儿子观看。

下列哪种说法是正确的？( )A.乙电视台侵犯了A队和B队的表演者权B.甲电视台有权禁止乙电视台的转播行为C.丙电视台的录制行为没有侵犯甲电视台的权利23 、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。

监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。

”小杰的父母是小杰的法定监护人，理应对小杰的侵权行为承担责任。

小杰在学校上学并不意味着监护职责的转移。

因此B项错误。

《人身损害赔偿司法解释》第7条规定：“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。