11.侵占罪

• 否定说：对于贿赂款，甲没有返还请求权， 该财物已经不属于甲，因此，乙没有侵占“ 他人的财物”。该财物在乙的实际控制下， 不能认为其已经属于国家财产，故该财产不 属于代为保管的“他人财物”。据此，不能 认为乙虽未侵占甲的财物但侵占了国家财产 。如认定为侵占罪，会得出民法上甲没有返 还请求权，但刑法上认为其有返还请求权的 结论，刑法和民法对相同问题会得出不同结 论，法秩序的统一会受到破坏。（否定说是 主流意见）
关于侵占罪的认定（不考虑数额），下列 哪些选项是错误的？ A.甲将他人停放在车棚内未上锁的自行车骑走 卖掉。甲行为构成侵占罪 B.乙从出租车下车取自己行李时将后备箱内前 一乘客遗忘的行李箱一并拿走变卖。乙行为 构成侵占罪 C.丙在某大学食堂将学生用于占座的手机拿走 卖掉。丙行为成立侵占罪 D.丁受托为外出邻居看房，将邻居锁在柜里的 手提电脑拿走变卖。丁行为成立侵占罪
对课本P317侵占罪和诈骗罪的认定进行分类： 1.事前骗 名为借（或暂时保管）、实为骗，定诈骗罪。即行为人一开始 就有不法所有目的，欺骗对方转移占有给自己，自己立刻实现不 法所有，构成诈骗罪，而非侵占罪。 如：甲带着不法所有目的，假意设立一存车处，欺骗乙存车，乙 存车后，甲马上将车开跑。甲构成诈骗罪。 2.事后骗 行为人一开始没有不法所有目的，正常保管他人财物，在合法 占有了他人财物后才产生不法所有目的，将该财物据为己有，在 被害人请求返回时，虚构财物被盗等理由，使被害人免除行为人 的返还义务的，因为仅侵害了被害人的同一法益，属于不可罚的 事后行为，故不宜认定为诈骗罪，也不宜将侵占罪与诈骗罪实行 并罚，仅认定为侵占罪。 这两种情形关键区别在于：不法所有的目的是占有前产生的 ，还是占有后产生的；之前产生定诈骗，之后产生定侵占。
保管，应当理解为占有，包括事实上的支配 与法律上的支配。 事实上的支配，与盗窃罪对象——他人占有 的财物中的占有含义相同，只要行为人对财物具 有这种事实上的支配即可，不要求事实上握有该 财物。（财物在主人实力控制范围内） 法律上的支配，是指行为人虽然没有事实上 的占有财物，但在法律上对财物具有支配力。（ 如：不动产的名义登记人，占有该不动产；提单 等有价证券的持有人，占有提单等有价证券所记 载的财物。）
不法原因委托给付的财物能否成为侵占罪的对象？
• 例1：甲欲向国家工作人员行贿，将财物 委托给乙，让乙转交给国家工作人员，乙 将财物据为已有，是否构成侵占罪？ • 例2：甲将其盗窃的财物委托给乙，告知是 偷来的，让乙窝藏（或代为销售），乙却 将财物据为己有，是否构成侵占罪？
例1观点：
• 肯定说：乙的行为完全符合侵占罪的犯罪构成 。无论甲对财物是否具有返还请求权，财物都 不是乙的财物，因此该财务属于“他人财物” 。虽然民法不保护非法的委托关系，但刑法的 目的不是确认财产的所有权，而是打击侵犯财 产的犯罪行为，如果不处罚侵占代为保管的非 法财物的行为，将可能使大批侵占赃款、赃物 的行为无罪化，这是不妥的。
2.主体必须是公司、企业或者其他单位 的人员，但国有公司、企业或者其他国有单 位中从事公务的人员和国有公司、企业或者 其他国有单位委派到非国有公司、企业以及 其他单位从事公务的人员，利用职务上的便 利侵占公共财物的，成立贪污罪。村民委员 会等基层组织人员，利用职务便利侵吞集体 财产的，以职务侵占罪论处；但是如果在协 助人民政府从事行政管理工作时，利用职务 上的便利侵占公共财物的，则成立贪污罪。
答案：ABCD
• 此题考点：占有的认定 • 解析：主人占有财物，是指事实上的支配 ，不仅包括物理支配范围内的支配，还包 括实惠观念上可以推知、认可的支配人的 状态。 • A项，主人停放在车棚里的自行车，如果是 有保管员的封闭车棚，则为保管员占有， 如果是没有保管员的普通停车处，则为主 人占有。无论如何，甲将他人停放在车棚 内未上锁的自行车骑走卖掉，构成盗窃。
• B项中，乘客下车遗忘了行李，该行李转化 为出租车司机占有，后面的乘客乙拿走该行 李，构成盗窃。 • C项中，学生先用自己的手机占座位，然后 去购买饭菜时，该手机仍然属于该学生在占 有。丙拿走该手机，构成盗窃。 • D项中，丁受托为外出邻居看房，将邻居锁 在柜里的手提电脑拿走变卖，构成盗窃。丁 虽然受托看房，但只是对主人占有屋内财物 的一种辅助而已。
例2观点：
• 肯定说的理由：乙的行为完全符合侵占罪 的构成要件。财物是他人所有的、自己在 占有的财物，属于侵占罪的行为对象。据 为己有属于侵占罪的行为方式。 • 否定说认为，対乙应以掩饰、隐瞒犯罪所 得罪论处。理由：甲是盗窃犯，不是财物 的所有人。非法委托关系不应受法律保护 。财物属于原主人的脱离占有物。乙对原 主人构成侵占罪，但因为乙只有一个行为 ，想象竞合则一重罪，应以掩饰、隐瞒犯 罪所得罪论处。
• 1.客观方面表现为利用职务上的便利，将 数额较大的单位财物非法占为己有的行为 。首先，行为人必须利用了职务上的便利 ，即利用主管、管理、经营、经手单位财 物的便利条件。其次，必须将单位财物非 法占为己有。这种行为除了将管理的单位 财物非法占为己有的侵占外，还包括利用
职务之便的盗窃、骗取等行为。根据《刑法》 第183条的规定，保险公司的工作人员（但国 有保险公司的工作人员和国有公司未拍到非 国有保险公司从事公务的人员除外），利用 职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事 故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的 ，以职务侵占罪论处。最后，必须非法占有 了数额较大的单位财物。
• 盗窃罪：将他人所有、占有的财物→通过平和手段→变成自己占 有、所有。 • 诈骗罪：将他人所有、占有的财物→通过欺骗手段→变成自己占 有、所有。 • 侵占罪：将他人所有、自己占有的财物→变成自己占有、所有。 • （此种区分只是帮助大家理解，无法适用于像盗窃罪中超市拿出 白酒换成照相机的问题） • 盗窃罪、诈骗罪两罪与侵占罪的区分：财物的占有状态。盗窃罪 、诈骗罪，财物为主人占有；侵占罪，财物为行为人占有。
侵占罪
第11组成员：纪圣驹 孙若森 张承宗 朱江洪
• 侵占罪，是指将代为保管的他人财物非法 占为己有，数额较大，拒不交出的行为。 侵占罪分为普通侵占和侵占脱离占有物两 种类型。 • 1.普通侵占 • 2.侵占脱离占有物
• 普通侵占，是指将代为保管的他人财物非 法占为己有，数额较大，拒不退还的行为。 （1）行为的对象是自己代为保管的他人财 物，但不是一般意义的他人财物，而必须 是行为人“代为保管”的他人财物。
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根据刑法的规定，只有非法侵占他人数 额较大的财物才成立犯罪。 • “非法占为己有”与“拒不退还”表达 的是一个意思：将自己占有的他人财物变 为自己所有的财物。
• （3）主体必须是代为保管他人财物的人， 或者说是他人财物的占有者，因而侵占罪属 于身份犯。 • （4）主观方面表现为故意，即明知是代为 保管的他人财物，而不法据为己有。不具有 不法所有目的的行为，不可能成立侵占罪。
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侵占脱离占有物，是指将他人的遗忘物或 者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交 出的行为。 • 遗忘物，是指非基于他人本意而脱离他人 占有，偶然（即不是基于委托关系）由行为 人占有或者占有人不明的财物。 • 埋藏物，是指埋藏于地下，所有人不明或 应由国家所有的财物。如果他人有意埋藏于 地下的财物，则属于他人占有的财物，而非 埋藏物。行为人不法取得的，成立盗窃罪； 如果行为人不知道有所有人，则属于事实认 识错误，虽不成立盗窃罪，但成立侵占罪。
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因为侵占罪的特点是将自己占有的的财产 不法转变为所有，因此，只要某种占有具有 处分的可能性，便属于侵占罪中的代为保管 即占有。 • 不管是事实上的支配还是法律上的支配， 都应以财物的所有人与行为之间存在委托关 系为前提。委托原因如：租赁、担保、借用 、委托、寄存等等。行为人所占有的财物， 必须是他人所有的财物；对自己所有的财物 不可能成立侵占罪。
对村民小组组长利用职务上的便利，将村民 小组集体财产非法占有，数额较大的行为， 以职务侵占罪定罪处罚。在国有资本控股、 参股的股份有限公司中从事管理工作的人员 ，除受国家机关、国有公司、企业、事业单 位委派从事公务的的以外，不属于国家工作 人员。对其利用职务上的便利，将本单位财 物非法占为己有，数额较大的，应当以职务 侵占罪论处。 3.主观上必须出于故意，并具有非法占 有或不法所有目的。
答案：ABCD
• 【解析】A项，甲不构成侵占罪，而构成盗 窃罪。因为甲加入的是一个相对封闭的特定 场所。即使知道手机是他人遗忘物，也应知 道此时手机应属于游戏厅管理者代为保管。 甲所谓的认识错误没有合理根据，是虚假的 认识错误，不按认识错误来处理。 • B项，所有权人有意埋于地下，具有占有意 思，不属于埋藏物，也不属于遗忘物，仍视 为所有权人在占有，行为人是不法取得的， 成立盗窃罪。
职务侵占罪
• 一、职务侵占罪的概念与特征 • 职务侵占罪，是指公司、企业或者其他 单位的人员，利用职务上的便利，将本单 位财物非法占为己有，数额较大的行为。
• 利用职务之便，是指实质的作用，而非形 式的作用，也即要求是利用职务上主管、 管理单位财产的便利，而不是仅仅利用因 工作关系而熟悉作案环境、易于接近作案 目标、容易进入作案场所。 • 这里的“职务”是指具有一定管理性的职 务。纯粹的体力性劳务，不属于这里的“ 职务”。例如：单纯的装卸工，不是这里 的“职务”。而仓库管理员、产品质检员 、运输司机，属于这里的“职务”。
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（2）客观上必须有侵占行为。侵占，是指 将自己暂时占有的他人财物不法转变为自己 所有的财物，不按协议与要求退还给他人； 或者以财物的所有人自居，享受财物的所有 权的内容，实现其不法所有的意图。侵占行 为既可以是行为，也可以是不作为，具体表 现为： • 作为：如：将自己代为保管的财物出卖、赠 与、消费、抵偿债务等 • 不作为：如：拒不退还或拒不交出等。
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侵占罪的处罚： 第270条：“将代为保管的他人财物非法占为己有 ，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、 拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的， 处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。 将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额 较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。 本条罪，告诉的才处理。 知识回顾：五种亲告罪：1.侮辱罪；2.诽谤罪；3.暴力 干涉婚姻自由罪；4.虐待罪；5.侵占罪（绝对的亲告 罪）
• 结合犯罪构成理论以及刑法分则的相关规定分析，以下案件哪些 不构成侵占罪 • A．某游戏厅早上8点刚开门，甲就进入游戏厅玩耍，发现6号游 戏机上有一个手机，甲马上装进自己口袋，然后逃离。事后查明 ，该手机是游戏厅老板打扫房间时顺手放在游戏机上的。甲被抓 获后称其始终以为该手机是其他顾客遗忘的财物 • B．乙知道邻居肖某的8岁小孩被他人绑架，肖某可能会按照歹徒 的要求交付赎金，即终日悄悄跟随在肖某身后。某日，见肖某将 一塑料口袋塞入某桥洞下，即在肖某离开10分钟后，将口袋挖出 ，取得现金20万元 • C．丙到某装饰城购买价值2万元的装修材料，委托三轮车夫田某 代为运输。田某骑三轮车在前面走，丙骑自行车跟在后面。在经 过一路口时，田某见丙被警察拦住检查自行车证，即将装修材料 拉走倒卖，获款4000元 • D．丁闲极无聊在一自动取款机按键上胡乱敲击。在准备离开时 ，丁无意中触动了一个按钮，取款机即吐出一张100元钞票，丁 见此情景，就连续不断地进行操作，直至取出现金1万元，然后 迅速离去
• C项，装修材料虽然在田某的车上，但处 于丙的实际控制范围内，仍属于丙在占有 ，田某只是对丙占有实施了辅助而已。田 某的行为构成盗窃罪。 • D项，机器因为没有意思自治能力，不能 成为诈骗罪的对象。丁构成盗窃罪。
侵占罪与盗窃罪、诈骗罪的区别
• 盗窃罪只能是盗窃他人占有的财物 ,对于 自己占有的财物不可能成立盗窃罪；普通侵 占是侵占自己占有的他人财物，侵占脱离占 有物是侵占遗忘物或者埋藏物。所以，判断 财物由谁占有、是否脱离占有，是区分侵占 罪与盗窃罪的关键。 • 此外，本来属于他人占有的财物，而行为 人误以为是他人的遗忘物而非法占为己有的 ，或者本来是遗忘物，而行为人以为是他人 占有的财物而非法占为己有的，仅成立侵占 罪。