竞争法

竞争法第一节竞争的含义和性质一、竞争的基本含义和类型竞争法是规范竞争行为，调整竞争关系的法律规范。

竞争是一个广泛存在于自然界和人类社会的现象，因而竞争概念的使用领域是非常广泛的。

竞争是指两个或者两个以上的经济活动的主体（经营者）在特定的市场上通过提供有利的价格、数量、质量、服务或其他条件，争取交易机会以获得更多经济利益的活动二、竞争的基本条件和属性商品经济中使用价值于价值的矛盾——产生竞争的重要内因生产商品的个别劳动时间与社会必要劳动时间的矛盾——产生竞争的重要内因商品的供求状况及其变化——竞争发展的外部原因三、积极作用和消极作用（一）积极作用竞争作为市场经济的最基本的运行机制1、竞争使稀缺资源得到合理配置2、推动经济技术进步3、促进收入的合理分配4、使消费者利益得到充分的保护5、有利于保障人们的经济自由，创造社会平等的经济基础，维护政治民主的经济基础（二）消极作用首先，竞争的规律是优胜劣汰，其在促进资源合理配置的同时，往往会造成企业破产、工人失业、贫富悬殊等社会问题，引起经济效率与社会公正之间的矛盾，影响社会的和谐性和稳定。

其次，由于市场调节的滞后性、自发性和分散性以及规模经济效应的影响，竞争可能引起在一个较短时期内经济的盲目性，造成某一特定行业或者部门的资源浪费和经济社会的动荡衰退。

最后，在竞争的过程中往往会产生破坏竞争的力量，主要表现为出现垄断与不正当竞争的问题，前者使竞争受到限制、排除，后者使竞争无序发展，都使竞争的积极作用不能正常发挥，经济秩序破坏，经济活力抑制第二节竞争理论的基本问题一、古典竞争理论以亚当斯密为代表的古典学派的竞争理论亚当斯密，自由竞争理论二、马克思主义竞争理论源于古典竞争理论，核心思想：1、同一部门内的生产者之间的竞争使商品的个别价值形成为社会价值；2、同一部门内生产者和消费者之间的竞争，即供求关系的变化制约着商品社会价值确立的界限，决定着商品三、新古典竞争理论（一）完全竞争理论19C70s到20C20s，以新古典学派的瓦尔拉斯、帕累托赫马歇尔等为代表（二）不完全竞争理论现实竞争不是完全竞争，而是垄断竞争或者不完全竞争四、现代竞争理论（一）创新与动态竞争理论（二）有效竞争理论克拉克竞争理论的主流派放弃了传统竞争理论的静态均衡模式，把分析起点建立动态竞争的基础上（三）哈佛学派的竞争理论（四）芝加哥学派竞争理论竞争政策的基本问题：是促进竞争而不是限制竞争，因此竞争政策是市场经济国家为保护和促进市场竞争而实施的一项基本经济政策，，其核心目标是促进和保护市场竞争二、竞争政策与其他经济政策（一）竞争政策与产业政策两者的一致性，首先表现在它们都建立在市场经济的基础上；其次表现在它们的最终目标具有一致性。

存在明显差异，存在潜在的冲突：第一，调整手段的差异第二，作用机制的差异第三，调整范围的差异第四，价值导向的差异第五，实施过程的差异（二）竞争政策与贸易政策贸易：专司对外贸易；竞争：对内一致性：首先，具有共同的目标，追求资源配置的效率以及总体经济福利的最大化，都为乐保证贸易自由与公平竞争，最终使消费者获利。

其次，完全的自由竞争和自由贸易最理想的，现实条件却往往受到一定程度的限度。

第一节竞争法的概念和调整对象一、竞争法的概念以规范市场竞争行为，维护自由和公平的市场竞争秩序为基本内容的法律规范的总称。

广义：反垄断和反不正当竞争；狭义：反垄断竞争法是现代经济法中最早发展起来的部分，也是其核心和典型的部分。

二、竞争法的调整对象经营者之间的竞争关系（竞争关系）和国家对市场竞争秩序的管理关系（竞争管理关系或者竞争规制关系。

有学者认为竞争法调整的是竞争规制关系，竞争关系作为平等主体之间的市场关系，是通过民商法来进行调整。

民商法调整的不是竞争关系全部，它并不排除其他法律从不同角度对竞争关系进行调整。

反垄断与反不正当竞争的不同：第一，产生的背景和法律渊源不同第二，规制的目标和侧重点不同第三，规制对象的性质和违法的构成不同第四，规制方法与责任形势不同二、竞争法的立法模式分别立法、合并立法、以反垄断为主的立法模式（美国没有反不正当竞争法）第三节竞争法的性质和地位一、竞争法的性质竞争法是经济法的组成部分，因而竞争法的性质取决于经济法的性质。

竞争法运用公法的方法调整竞争关系，体现了国家对市场竞争行为的干预，公法性质明显。

但也有一些私法性质。

二、竞争法的地位"经济宪法"、"市场经济的基石"、"自由企业大宪章"第四节竞争法的特征和基本原则一、竞争法的特征（一）国家干预性（二）社会本位性（三）经济政策性第五节竞争法的基本价值和政策目标一、竞争法的基本价值基本价值蕴涵在保护竞争之中。

总体上是通过保护竞争或维护竞争秩序这种特定方式来体现的，实现保护或维护竞争秩序时所要实现的具体目标在不同国家、时期不一样。

第六节竞争法上的知识产权问题一、知识产权与竞争的基本关系1、知识产权在形式、微观和静态上表现为一种合法的垄断权2、在本质、宏观和动态上体现为竞争的促进二、反不正当竞争法与知识产权的补充保护（最高院：反不正当竞争法时知识产权的有限兜底保护）（一）关系三、反垄断法与知识产权滥用的法律规制案例-3Q大战奇虎公司诉至广东省高级人民法院指控腾讯公司滥用其在即时通信软件及服务相关市场的市场支配地位第四章反不正当竞争法私法因素很强，但有公法因素第二节不正当竞争行为的界定和构成要件狭义：违反诚实信用原则，广义：包括垄断行为在内淡化经营者概念：不论竞争双方是否为经营者，两者是否处于竞争关系不正当竞争行为构成要件1、主体是各类市场交易活动的参加者2、客观方面表现为行为人实施了与诚实信用原则或其他公认的商业道德相悖的行为3、行为人主观上具有过错4、所侵害的客体是经营者利益，消费者利益和社会公共利益5、两则具有竞争关系第三节反不正当竞争法的一般条款兜底条款，最核心内容是诚实信用原则和其他公认的商业道德。

Eg合一公司诉猎豹浏览器不正当竞争案1、是否具有竞争关系《反不正当竞争法》2条1款721理论2、公共利益能否成为猎豹不正当竞争的违法阻却是由互联网经营者在遵守公平竞争，诚实信用的基础原则之上，应当遵守非公益不干扰原则，一方面互联网企业的竞争为应当尊重其他企业技术中立原则，对自己产品和经营自主权，保障他人合法权益不受侵犯，另一方面竞争的终极目标是消费者的权益和整体福利，在这两个方面消费者权益和社会公共利益是终极目标。

为了公共利益应当对竞争者做出适当限制。

一、非公益不干扰原则，是指非因公益必要，不得直接干预竞争对手的经营行为。

非公益不干扰原则实质上是个案中进行价值平衡的过程，对公共利益的认定不应局限于对消费者利益的认定，更不能因为短期利益而牺牲长期利益。

（百度，360不正当竞争案：非公益不干扰原则首次出现。

）例外：1、在不损害他人因为硬件或软件等方面的客观原因导致两个经营者的产品或服务不能兼容，由此导致的互联网产品或服务之间相互干扰，则不属于非公益不干扰原则。

2、合法正当权益基础上，在网络用户自由自愿选择情况下，互联网产品或服务。

仅此种干扰行为不能损害他人正当权益，且影响结果也只能局限于该知情并主动选择的网路用户自身。

从有关裁判理由来看，非公益不干扰标准更多关注竞争者之间不干扰、相安无事或者和平共处的静态竞争，即经营者推出自己的商业模式后，他人应当予以尊重和不干扰，经营活动由此可以静态的进行，除非在消费者选择之下自生自灭，或者由同业竞争者进行超越式的颠覆。

二、一般条款的适用《反不正当竞争法》第二条第一款属性。

（经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。

）对于搭便车食人而肥的认识不能浅层次的去理解。

（大众点评诉百度不正当竞争索赔9000万一案。

）三、我国反不正当竞争法的实施问题。

1、反不正当竞争执法机构及其职权。

我国的反不正当竞争执法机构主要是工商行政管理机关。

法律行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。

2、反不正当竞争执法机构的职权，县级以上监督检查部门对不正当竞争行为可以进行监督检查。

2、反不正当竞争法律责任制度。

1、民事责任制度。

2、行政责任制度，反不正当竞争法对掠夺性、搭售行为和商业诋毁行为三种行为以外的八种行为分别规定了相应的行政责任，体现了行政违法行为的法定原则。

3、刑事责任制度，反不正当竞争法对不正当竞争行为的刑事责任的追究，只作原则性规定，而1997年修订的刑法对相关不正当竞争行为的刑事责任作了规定。

四、市场混淆行为及其法律规制概述。

天津中青旅诉天津国青旅擅自使用他人企业名称纠纷案（1）《反不正当竞争法》保护商标的特点。

商标的功能a、识别功能。

b、质量保障功能。

c、广告宣传功能。

d、减少搜寻成。

e、增加心理满足。

（2）仿冒他人知名商标特有的名称、包装、装潢。

a、关于知名商品的认定b、关于知名商品的名称、包装、装潢的特有性的认定c、关于混淆误认。

（3）擅自使用他人企业名称或者姓名，乔丹商标纠纷案。

商标和企业名称的区别，商标与商号的区别，擅自使用他人企业名称或者姓名行为的认定（4）虚假表示商品质量，伪造冒用质量标志，伪造生产地，市场分销，非诚勿扰案。

莒县酒厂诉文登酿酒厂不正当竞争纠纷案。

反不正当竞争法，民商法中诚实信用原则，小肥羊商标权及不正当竞争纠纷上诉案。

五、商业贿赂行为规制制度背离效能竞争标准妨碍和扭曲公平竞争机制的正常运行，损害经营者和消费者的合法利益，并会引发和助长腐败商风，导致市场上假货横行，市场信用度下降，严重影响市场经济的正常发展，受到各国反不正当竞争法的规制。

如何区别商业贿赂与附赠。

经营者在商品交易中附带向交易对方无偿提供一定数量的现金以及实物的行为。

商业贿赂，不入账，具有隐蔽性，数额不一定都大。

是否如数入账是认定合法附赠与非法附赠最大区别。

（葛兰素史克案，新疆荣利达果品公司诉新疆大仓经贸有限公司案）。

商业贿赂局法律责任优先适用刑法。

六、虚假宣传行为，误导行为。

虚假宣传是指在商业活动中经营者利用广告或其他方法对商品或者服务做出与实际内容不相符的虚假信息，导致客户或消费者误解的行为。

行为的主体是广告主、广告代理制作者和广告发布者。

客观上对其商品或服务做虚假广告或以其他方式进行虚假宣传。

达到了引人误解的程度，因而具有社会危害性。

主观方面，广告经营者在明知或应知情况下，方对虚假广告负法律责任；对广告主，则不论其主观上处于何种状态，均必须对虚假广告承担法律责任。

集中体现在对商品或服务的特征、商品的产地、价格、质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限及其它情况。

虚假宣传一、虚假宣传行为的特征：1.发生在商业活动中，与市场竞争密切相关。

2.3.4.二、对误导行为的一般界定1.包括虚假事实和误导和真实事实的误导2.商品质量客观上的优劣不影响误导行为的构成3.虚假宣传根据客观化标准认定4.误导行为根据一般消费者标准判断说明书不等于广告代言不等于推荐证明不正当竞争：是否做出了不正当竞争行为，1、使自己获得竞争优势2、会损害消费者合法权益铂安资产诉智慧名堂不正当竞争纠纷案虚假宣传认定原则：1、后果原则2、普通 3、积极宣传与消极 4、整体观察原则5、产生误导可能性原则如何处理商业宣传中的虚假与引人误解的关系北京米兰春天婚纱影楼诉北京巴黎婚纱摄影公司案侵犯商业秘密的规制制度概念分类特征表现形式：1、具有特定的商业价值，不要求新颖性2、处于保密状态江西亿铂电子科技有限公司商业秘密案不当获取——不当使用——违法披露北京一得阁诉北京佳人文化艺术有限商业秘密案第三人侵犯商业秘密的行为深圳华为公司前员工侵犯商业秘密案什么样的情形下构成情节严重不正当有奖销售南京世茂据地产不正当有奖销售案概念特征1.抽奖额度上限：5000→500002.有奖销售分为两种，一是附奖式有奖销售（达到金额后直接附赠），二是悬赏式有奖销售（抽奖式）3.有奖销售的弊害：a.破坏公平竞争，损害其他经营者的利益（但其实只要兑奖环节是真实的，并不是严重的事）b.影响商品正常选择，损害消费者利益c.败坏社会风气，损害国家利益电视台有奖竞猜是否属于有奖销售？目的是为了促进销售，是否有这个过程（电视台的有奖竞猜，如果是通过竞猜吸引消费者购买并收看频道，则属于有奖销售）4.巨奖销售：经营者以极低的中奖概率和一定数量的高额奖金、奖品或其他利益诱惑消费者购买其商品或服务的行为5.欺骗性的有奖销售：谎称有奖或虚假表示；故意让内定人员中奖；恶意投放中奖标志特殊形式的有奖销售：1、营利性娱乐活动中所开展的奖励活动2、售后服务中所进行的有奖活动3、在同一产品上重复设奖的奖励行为规模与范围；数量与金额；销售持续时间；商品的质量与价格；销售额与所得额的大小上海卓尚信息有限公司诉艺龙网信息技术有限公司案商业诋毁行为规则制度是指经营者自己活利用他人捏造散布虚假事实等不正当竞争手段，对竞争对手进行诋毁贬低主观故意或过失、捏造散布虚假事实、后果损害了经营者商业信誉1.竞争法上又称商业诽谤如何区分商业诋毁不同于一般侵权行为？商业诋毁的表现形式：a 直接在公众中散布谣言b 通过新闻、广告进行诋毁c 通过交易相对人进行诋毁d 通过有关商品或服务的附属资料进行诋毁2.一个行为同时满足虚假宣传和商业诋毁，采用“重罪吸收轻罪”的方式进行处理商业诋毁与虚假宣传奇虎公司与与腾讯公司不正当竞争案插入式链接强行跳转宣达实业有限公司诉孟山都孟莫克商业诋毁案杭州娃哈哈诉珠海巨人集团不正当竞争案。