武汉知识产权论坛3

彼得·卡尼亚：女士们，先生们，大家下午好。我是来自德国研究所，是慕尼黑的一个研究所，这是马普协会下面的研究所之一，主要是研究关于自然科学方面的研究，研究税收法方面的内容，这当然是人文科学，我这边用的标志，并不是我们马普研究所的标志，我这边用的是一个法学院的标志，这个研究机构主要是进行税收法和知识产权方面的法律研究。马普研究所和深圳大学、慕尼黑理工大学共同支持的一个项目，我今天讲的题目是服务外包中的知识产权的重要性。我对于知识产权是有一定的了解，当然在准备这个演讲的时候呢，我必须从头开始学这个行业，因为我之前对这个不是很了解，的当然意识意义，所以我寿险了解了一下服务外包行业是什么意思，以及知识产权在其中有怎样的重要作用，把一个公司其中的一部分分离出来，建立一个新的公司，继续进行原先的工作，继续进行曾经在公司内部的一个工作，这就是这也外包最原始的部分，把原来公司的一部分只能交给另外个专门的公司来充实这方面的工作，从而提高效率，也可以说是一个公司扩展它的业务，原来的公司把它的基数转给一个专业的公司，那么外包的目的是什么呢，那就是要促进劳动分工专业化的发展，他是哥哥公司能够更好地集中在他们的核心业务上，在全球范围内也有外包，其中的一个很有名的例子就是印度，印度人民他们的英语水平比较高，所以，很多公司酒吧他们的克服工作或者是呼叫中心工作转给印度的公司，因为印度的这些公司可以完成他们的工作，当然，外包还可以有其他的一些工作，我们发现这实际上和李嘉图得比较成本优势是一样的道理，他和有形贸易带来得比较优势是同样的道理，因为他可以是各个公司把优势集中在他们的核心业务上，而把一部分业务外包除去，从而降低他们的成本，当然外包业遭到了批评，因为他可能会造成原来所在国的事业，把工作转移到那些工资较低的地方，如果我们看一看知识产权保护我们就发现在外包领域中知识产权是非常重要的，因为知识产权可以给人们带来动力，尤其是载质量方面和创新方面，因为他让那些产权的所有人能够有一定的专署权，当然知识产权也受到一些批评，尤其是发展中国家对他不满，因为这样就减少了发展中国家的发展机会，那些发展中国家的穷人就不能获得一些最基本的东西，比如说药品，当然我进一步地讲解的主要是给大家谈一谈知识产权的给世界带来的好处，而不会讲它带来的不好的地方。所以下一个问题就是，知识产权和外包之间有什么关系。我们先在是假定这两者对于经济都有利的，但是，这两者之间的关系是什么呢，知识产权的特性，我们要知道，它不仅仅是一种专署权利，而且是可以让所有人转移它的知识产权，可以通过销售或者是租用的方式，主要是通过授权或者再授权实现，服务的外包是其无形资产的转移，这些可以是秘密的客户数据，用法律的术语来说就是客户机密，最专业的说法是商业秘密，另外还有软件，可能是由承包方来开发的一些软件，软件也可以是受到商业秘密的保护，但是它最常用的保护方式是版权保护，但是在有些国家，它也可以接受专利保护，那么可以保护哪些知识产权呢，知识产权他是一系列的权利，可以是实用新型专利商标版权新植物品种，等等，但是并不是所有的这些权利在服务外包行业中都是同样重要的，所以在服务外包中最重要的是商业秘密，比如说客户的信息，另一类就是软件，就是承包方提供的软件，这些是可以接受版权保护的，但是在有些非常强大的国家，比如说美国日本，他们也提供专利保护。

那么我进一步看一看关于软件的版权和专利保护，对软件的版权和专利保护有什么不同呢，版权保护在保护力度上不如专利保护，因为版权仅仅保护的是一个创意的表达，而不保护创意本身，版权可以保护具有的一个表达方式，但是如果是一个类似的思想的话，那么版权不提供保护。当然这个不仅仅适用于我们的软件行业，也适用于音像和唱片业。但是专利保护是有所不同，在大多数国家要遵循一些规则，如果说是一个创意的话，那么我们可以为这个创意申请专利，这就禁止其他公司来利用这些创意，即使是其他公司，或者有人独立地有这些创意，或者思想也不能使用。

在80年代，软件成为一个非常重要的无形资产，在美国，常见的一种思想就是软件可以接受版权的保护。也就是说，版权仅仅保护软件的具体的表达，但是在90年代的时候，对软件的保护有引入了专利保护，当然除了对软件，还有专业商业方面的保护，如果说你有一种很好的想法的话，或者有一种新的商业模式，你可以申请专利，这是在软件保护方面一个新的趋势，不仅仅出现在美国，后来如果也采用了对软件的专利保护，世界上的其他地区，包括中国在软件保护方面更加地保守，也就是说，在中国或者其他国家，软件可以接受版权保护，另外是商业秘密，那么商业秘密和知识产权也什么差别呢，在技术领域，主要是一些专业技术，专业知识，商业秘密比这个专利保护的更多一些，有时候，比如说，这个商业秘密没有被公开，你很难找到或者是知道这个生产是怎样进行的，因为有些模仿着可能会模仿你的产品，这很难掌握，在产品之中，这个商业秘密的保护可能会更好一些，你如果保护它的秘密的话，别人没办法获得你的信息，但他不能够保证你无的泄露秘密，比如说你的员工带走了一些信息，而且是无疑的，有或者这个竞争者有同样的商业上面的想法，你没办法控制。

另外商业秘密要看一下这个国家的法律传统，比如在有一些国家，他们是合同是普遍法，比如说中国德国大多数的欧洲国家，都是这样的，你想保护商业秘密的话，在服务贸易之间，革命国家的法律不一样，商业秘密在立法之中可能有三种情况，美国的保护，比如说它采取的措施，要保护商业秘密，不是为一般人所知道的，另外一点，就是这个信息，这个商业秘密在革命国家的保护是不一样的，比如说在中国，这个反不正当竞争法，这个商业秘密被竞争者拿走之后，但是，却不能保护，或者是在德国，在日本，反不正当竞争法对商业秘密是有一定的规定的，在印度，反不正当竞争，在雇佣之后的情况下，是限制比较严的。现在，我想讲一些例子，在服务外包之中，涉及到一些知识产权的争议，当然这只是举个例子，给大家说一说主要的问题。

如果你在外包之中，专业了一些无形财产的时候会怎样。首先这个承包方，他研究了软件或者是商业解决方案，他会为发包方服务。他觉得这个想法很好，他想卖给其他人，比如说有些竞争者，他卖给竞争者，然后他说他想申请专利，在美国是可以的，但有些国家不行。如果这样申请的话，专利就会让人们知道了，这在发包方利益就冲突了，因为他自己是不想让这个专利让别人知道的，所以这是外包之中的冲突，不管他们想怎样用这个想法，都是想要提高竞争力，但是，这里面有利益冲突，这只是一个例子。

另外一个例子，在外包合同中，有多少国家可以用这个商业解决方案的信息的，当这个任务完成之后，他们又想把这个想法送到其他国家用，如果这个合同没有定清楚的话，后面就会出现争议。另外一个例子，我认为最开始的外包之中，有些公司他自己开了公司，建立了新的公司，来完成一项任务，那么原来的公司还是完成自己的核心任务、核心业务。那么，这个新的公司它也成为市场中的一员，它也想争取其他的外包方，他用这个无形财产，比如说软件，或者是商业解决方案。原来的这个公司，他可能不想把自己的信息和秘密公开给其他的公司，所以，这个新公司跟一开始的公司利益就有冲突了，解决这个问题可能要在时间限定上达成一致，比如说，一些意见、一些想法，到底哪段时间应该在什么目的之下使用，应该界定清楚，在其他时间你就可以给其他公司用，这些都应该说清楚。另外一个比较罕见的例子，就是在开放源的软件，什么是开放源的软件呢，也就是OSS，也就是有人开发了这个软件，它把开放源公开了，并且要求其他的人来用这个软件，然后让别人提出意见，但是，这种用途只用来改善这个软件，并不是授权，或者授权版权，那么，进一步的发展，也应该是公开的，所以，有些人认为这也是一种版权，在OSS之中也应该有一种版权，但是