法制史第二章

所谓“刑不上大夫”，并不是说刑罚一 概不适用于大夫以上的各级贵族，而是指刑 罚的制定目的和适用对象不是针对大夫以上 的各级贵族，而是为了防范和制裁普通平民 或庶人。同时，由于不同身份等级的人实行 同罪异罚原则，大夫以上的贵族即使违法犯 罪，一般也可以享有司法特权。
第三节 西周时期的刑法制度
一、西周时期刑罚制度的发展
（二）礼的性质与作用
一般认为， “礼”的很多规范实质上具有法律甚 至国家根本大法的性质，可以有效保护统治阶级利 益，维护宗法等级秩序，调整人们之间的社会关系 与法律关系；同时可以积极预防犯罪；
周礼的内容：周礼内容极其广泛，大到国家典章制 度，小到人们的生活规范，都被包括在周礼的范围 之内，包括许多具体制度与仪式。
• 周礼所确立的全部规范和制度中，始终贯穿着“亲亲”、 “尊尊”、“长长”、“男女有别” 四个原则 。“亲 亲”和“尊尊”既是周礼的基本原则，也是西周立法的 指导思想 。
• “礼治”的基本特征是“礼不下庶人，刑不上大夫”
第二节 西周时期的主要法律形式及 礼刑关系
• 西周法律形式仍主要是礼与刑两部分，是夏商法 律形式的继承和发展。其中既有习惯法，也包括
（6）赎刑：用一定数量的财货来折抵刑罚。
刑罚种类
• 劳役刑 西周劳役刑主要是将尚未达到适用五刑的轻罪
犯人关押在监狱中，限制剥夺其自由并强制从事劳役。 《周礼·秋官·大司寇》载：“以圜土聚教罢民。凡害人者， 置之圜土而施职事焉，以明刑耻之。”同书《司圜》也谈 到：“司圜掌收教罢民。凡害人者，弗使冠饰而加明刑焉， 任之以事而收教之。能改者，上罪三年而舍，中罪二年而 舍，下罪一年而舍。”
第二章 西周时期的法律制度
• 第一节 • 第二节 • 第三节 • 第四节 • 第五节
西周时期法律思想的发展 西周时期的主要法律 西周时期的刑法制度 西周时期的民事法律 西周时期的司法制度
第一节 西周时期法律思想的发展
一、“以德配天”、“明德慎罚”思想的产生及其影响
• 在商代达到顶峰的神权法思想，被西周统治者继承发展，并发 生了重大的变化。
• 西周的刑罚体系即《吕刑》的“五刑”、“五罚”、 “五过”。 “五刑”即墨、劓、刖、宫、大辟。如以 “五刑”定罪量刑有疑问时，就罚罪犯出铜赎罪，分为 五等 。五过”，即赦免。以“五罚”惩处仍有疑问者， 又是过失犯罪，则可以赦免。
• 除此之外，还有鞭刑、罚丝、流放。鞭刑，见于《周 礼》，主要用来治理官吏
“尊尊”：即“名位不同，礼数亦异”，要求 下级对上级，小宗对大宗，臣民对君长，卑贱者对 尊贵者，必须绝对拥戴和服从，严格遵守社会等差 关系，严禁违法僭越行为。所以“尊尊君为首”， 强调的是以忠为核心的等级差别原则，旨在维护整 个国家高低、贵贱的社会等级秩序。
“亲亲”是“尊尊”的基础，“尊尊”是“亲 亲”的延伸和归属。
• 拘役刑 西周拘役刑又称嘉石拘役。《周礼·秋官·大司寇》
载：“凡万民之有罪过，而未丽于法，而害于州里者，桎 梏而坐诸嘉石，役诸司空。重罪，旬有三日坐，期役。其 次九日坐，九月役。其次七日坐，七月役。其次五日坐， 五月役。其下罪三日坐，三月役。使州里任之，则宥而舍 之。”
第三节 西周时期的刑法制度
• （五）“七出”、“三不去”
婚姻家庭制度总结 （1）一夫一妻多妾制； （2）结婚条件： “父母之命，媒妁之言”； “同姓不婚” “附远厚别”； “六礼”：“纳采”、“问名”、“纳吉”、
求婚
姓氏生辰 占 卜
“纳征（币）”、“请期”、“亲迎”。
聘财
商定婚期 迎 娶
（3）离婚条件： “七出”； “不顺父母”、“无子”、“淫”、“妒”、 “有恶疾”、“口舌（多言）”、“盗窃”。
第二节 西周时期的主要法律形 式及礼刑关系
三、礼与刑的关系
• 礼与刑是西周法的两个基本组成部分。两者的目的是一 致的，都是为了调整社会关系和规范人们的行为。
• 礼的作用是“禁于将然之前”，而刑则是惩治“已然” 犯罪的必要手段。
• “礼之所去，刑之 所取，失礼则入刑，相为表里”。
①礼是经过统治者制定或认可的要求人 们自觉遵守的指导性规范，全面规定国家基 本制度、社会等级秩序及日常行为规则，其 功能和作用在于正面的积极指导；刑是制裁 违法犯罪行为的惩罚性规范，其功能和作用 在于处罚及遏制犯罪。
租赁契约，并得到法律的认可与保护
第四节 西周时期的民事法律制度
二、西周时期的婚姻制度
• （一）婚姻管理的专门机关 ：媒氏，“掌万民 之判”
• （二）婚姻关系的缔结 ：“父母之命，媒妁之 言”
• （三）同姓不婚 ：“男女同姓，其生不蕃。” “取于异姓，所以附远厚别也。”
• （四）“六礼” ：纳采、问名、纳吉、纳征、 请期、亲迎
第三节 西周时期的刑法制度
二、西周时期的主要罪名
• 不孝不友罪：这种行为破坏了以“亲 亲”、“尊尊” 为原则的宗法等级制，进而会造成社会紊乱，不利于维 护统治秩序，对这种犯罪严惩不贷
• 寇攘奸宄罪，杀人越货罪，群饮罪 ，“贼”、“藏”、 “盗”、“奸”罪 ，诽谤罪，不从王命罪，违背誓言罪
主要罪名
“三不去”： “有所取无所归”、“与更三年丧”、 “前贫贱后富贵”。
三、西周时期的继承制度
• 宗祧tiǎo继承（嫡长子继承制） • “立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”
维护父权、夫权等级原则；
男尊女卑、三从四德；
在家从父； 出嫁从夫； 夫死从子。
妇德； 妇言； 妇容； 妇功。
所谓的“四德”是指：德、容、言、工，就是说做女子的，第一要紧是品 德，能正身立本；然后是相貌（指出入要端庄稳重持礼，不要轻浮随 便，）、言语（指与人交谈要会随意附义，能理解别人所言，并知道自 己该言与不该言的语句）和治家之道（治家之道包括相夫教子、尊老爱
3. 刑罚原则 （1）老幼犯罪减免原则；
三赦之法：一曰幼弱，二曰老耄，三曰愚蠢。 （2）区分故意与过失、惯犯与偶犯；
眚：过失；非眚：故意； 惟终：惯犯；非终：偶犯。 三宥之法：一曰过失，二曰弗知，三曰遗忘。 （3）疑罪从轻、从赦； 附从轻，赦从重
（4）宽严适中、世轻世重； “中罚”、“刑新国，用轻典；刑平国， 用中典；刑乱国，用重典。”
三、西周时期的主要刑法原则与刑事政策
• （一）区分过失与故意、惯犯与偶犯 • （二）“罪人不孥” • （三）“罔厉杀人”即不要杀无罪者 • （四）罪疑从轻 ：“附从轻，赦从重。” • （五）同罪异罚：宗法等级原则“刑不上大夫”的体现 • （六）宽严适中：“明德慎罚”思想的具体体现。即刑
当其罪，不轻不重
五礼：吉、凶、军、宾、嘉；
祭祀 丧葬 战争 待客 冠、婚
六礼：冠、婚、丧、祭、相见、乡饮酒；
乡里举办酒会
加强氏族团结， 礼遇贤者， 确定后备官员。
加强氏族团结， 突出尊长地位， 讨论本氏族重大事务。
（4）周礼的原则：“亲亲”、“尊尊” “亲亲”：即“父慈子孝，兄爱弟敬，夫和妻
柔，姑慈妇听”，做到长幼有序，“男女有别”。 它要求每个人应该爱戴自己的亲属，特别是亲敬以 父权家长、族长、宗主为中心的尊亲属。因此， “亲亲父为首”，所倡导的是以孝为核心、同时体 现男尊女卑关系的宗法伦理原则，旨在维护家庭、 家族及宗族内部的伦理道德秩序。
• “以德配天”的君权神授说： “天”或“上帝”不是哪一族 独有的神，而是天下各族所共有的神; “天命”属于谁，就看 谁有能使人民归顺的“德”
• 将“以德配天”、“敬天保民”的治国方略运用于法制方面， 就是要求“明德慎罚”。 即重视道德教化的作用，立法、司 法都必须宽缓、审慎，执行刑罚更要慎重。
• “以德配天”、“明德慎罚”思想的产生，在中国法律思想史 上具有重要的意义
第二节 西周时期的主要法律形 式及礼刑关系
二、礼的渊源、性质与作用
（一）礼的渊源和地位 • “礼”的渊源为祭祀，至迟在商代已出现 • 中国古人讲究祭祀祖先神，重视血缘纽带，因而注重宗
法。商代的宗法并不严谨。西周的宗法则因“立嫡以长 不以贤，立子以贵不以长” 的嫡长子继承制的最终确立 而系统化。
周礼的地位：我们一般认为周礼是西周法律的一个重要 渊源；
（5）同罪异罚； 八辟之法：亲、故、贤、能、 功、贵、勤、宾。
（6）“罪人不孥”：“父子兄弟，罪不相及。” 反对族诛连坐，主张罪止一身。
第四节 西周时期的民事法律制度
一、西周时期的民事法律制度
（一）所有权的转变 • 周王对土地和依附其上的奴隶有最高所有权。西周中后
期，出现了土地交换、赔偿、赠与等现象。 （二）契约关系 • 买卖契约 ：“质”、“剂” 有别 • 借贷契约 ：“傅别” • 租赁契约：西周晚期已经存在土地租赁关系， 出现了
2. 刑名 （1）死刑：斩、磬（绞）、焚、磔zhé 、轘huàn （车
裂）、碚bèi （弃市）；
（2）肉刑：墨、劓、剕（刖）、宫、鞭、杖；
（3）流刑：“伐诛武庚，管叔、蔡叔放”；
（4）“圜土之制”（徒刑）：限制或剥夺罪犯自由并 强制其从事劳役，接受改造的一种刑罚；
（5）“嘉石之制”（拘役）：违法者先罚坐嘉石反省 思过，再交由司空监督其从事劳役的一种刑罚；
以德配天与明德慎罚的一些表现： （1）“皇天无亲，惟德是辅”； （2）“敬天保民”； （3）“恭行天之罚”； （4）“德主刑辅”。
第一节 西周时期法律思想的发展
二、“礼治”的基本原则与基本特征
• 周公“制礼作乐”，将夏礼、商礼发展成一整套以维护 宗法等级制为核心的行为规范，以及相应的典章制度、 礼节仪式，一般称之为“周礼”。在周人看来，“礼” 是治理国家的唯一准绳。后来的儒家将之发展成“为国 以礼”的“礼治”。
第五节 西周时期的司法制度
• 西周司法制度比夏商进一步发展完善，基本建立起一套比 较系统的司法机关体制。
•
• 周王仍是全国最高司法审判官，掌握着全国最高司法裁决 权。凡是重要争论纠纷或重大疑难案件，最后裁判权或最 终决定权都由周王直接控制。
• 大司寇为中央常设最高司法审判官，主要职责是“佐王刑 邦国，诘四方”，即在周王领导下主管全国重大司法审判 事务。
•
大司寇下设小司寇，为具体负责审理案件、处理狱讼
幼、勤俭节约等生活方面的细节）。(《周礼、天官、九嫔》)
第五节 西周时期的司法制度
一、西周时期的主要司法机关
• 周王掌握最高司法审判权， “礼乐征伐自天子出” ， 重大案件的审理、判决和执行都要向周王报告
• 西周早期，周王之下的“三有司”即司徒、司马、司空 及其属官负责具体的审判工作，司法行政不分;西周中晚 期，才出现了“司寇”，但仍是司空的兼官，并未独立 出来。当时许多职官都可以处理诉讼案件，并没有形成 专职司法官。
• l.不孝不友罪。“不孝” 即不孝敬父母，“不友”即不 尊敬兄长。
• 2.寇攘奸宄罪。“寇攘” 即强盗。“奸宄”即所谓“盗 窃”罪。这是侵犯财产所有权的重罪。
• 3．杀人越货罪。 • 4．群饮罪。“群饮，汝勿佚，尽执拘以归于周，予其
杀。”周公告诫康叔：要禁止周人聚众饮酒；如有，则不 要放纵他们，要把他们尽行逮捕，并处以死刑。 • 5．“贼”“藏”“盗”“奸”罪。“贼”，即毁弃礼仪； “藏”，即窝藏“贼”者；“盗”，即偷窃一般的财物； “奸”即盗人宝物。 • 6．诽谤罪。周厉王统治暴虐，遭到国人的评议，于是厉 玉颁布一条法令：凡有议论天子，便构成诽谤罪，处以死 刑。
②礼与刑的适用对象有所不同，即“礼 不下庶人，刑不上大夫”。
所谓“礼不下庶人”，并不是说平民以 下的庶人可以不受礼的约束，而是指礼的作 用在于调整宗法等级秩序，不同的社会关系 由不同的礼来调整，不同身份等级的人也就 适用不同的礼。尤其是各级贵族所享有的那 些特权性规范的礼，自然不适用于普通平民 或庶人。
成文法。
•
誓
ห้องสมุดไป่ตู้
•
诰
•
命
•
遗训
•
殷彝
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第二节 西周时期的主要法律形 式及礼刑关系
一、西周时期的主要法律形式
（一）西周的立法概况
1.周文王之法：“有亡荒阅” 2.《九刑》：“周有乱政，而作《九刑》” 3.《吕刑》：周穆王接受大臣吕侯的建议，废止严酷的旧
法，以“明德慎罚”为指导原则，制定了《吕刑》
4.周公制“礼” ：即在周公的主持下，对以往的宗法传统 习惯进行了整理、补充，厘定成一整套以维护宗法等级 制为核心的行为规范以及相应的典章制度、礼节仪式。 “礼”在西周，伴随着宗法思想与制度的系统化而发展 成以维护宗法等级制为核心的礼制。