法律尽职调查常见问题(二)

(略)。

1.特别提示一般而言，律师仅需对公司的现有注册股东取得出资证明书的情况提供风险分析。

公司未设立股东名册九、公司未设立股东名册九、1.基本事实[目标公司]为一家根据中国法律于[]年[]月[]日成立的[有限责任公司/股份有限公司]。

根据[目标公司]提供的说明，该公司尚未置备股东名册。

2.相关法规《中华人民共和国公司法》(全国人大常委会于1993年12月29日通过，1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修订，2006年1月1日起施行，下称“《公司法》”第三十三条规定：有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：(一)股东的姓名或者名称及住所；(二)股东的出资额；(三)出资证明书编号。

记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。

公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。

未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

《公司法》第一百三十一条规定：公司发行记名股票的，应当置备股东名册，记载下列事项：(一)股东的姓名或者名称及住所；(二)各股东所持股份数；(三)各股东所持股票的编号；(四)各股东取得股份的日期。

发行无记名股票的，公司应当记载其股票数量、编号及发行日期。

3.面临的风险根据上述法规，[目标公司]置备股东名册，是[目标公司]的法定义务。

[目标公司]因未能及时履行上述法定义务，可能面临公司股东和[目标公司]之间的潜在纠纷。

4.解决方案[目标公司]应尽快置备股东名册，依法对现有股东的持股情况进行记载。

5.相关案例(略)。

6.特别提示一般而言，律师仅需对公司的现有注册股东的股东名册的情况提供风险分析。

对公司的投资超过了母公司章程规定的限额十、十、对公司的投资超过了母公司章程规定的限额1.基本事实拟议交易中，[目标公司]的注册资本拟定为人民币[]元，其中，[股东名称]出资人民币[]元，持有[目标公司]股权的[]%。

根据[股东名称]的公司章程的规定，[股东名称]的对外投资不得超过[该公司净资产总值的50%/其他限额方式]。

根据[审计机构]以[股东名称]对[目标公司]出资当年的12月31日为基准日出具的[审计报告]([编号])，[股东名称]当年的净资产值为人民币[]元。

对[目标公司]的出资额已经超过了[净资产值的50%/其他限额方式]。

此外，在决定[股东名称]对[目标公司]的投资的相关股东会决议中，存在部分股东没有明确表示同意的情况。

2.相关法规《中华人民共和国公司法》(全国人大常委会于1993年12月29日通过，1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修订，2006年1月1日起施行，下称“《公司法》”第十六条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

《公司法》第二十二条规定：公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。

3.面临的风险[股东名称]对[目标公司]的投资超过了其公司章程规定的限额。

该公司的部分股东可能对此表示异议，并以此为由向人民法院提起诉讼，要求撤销该股东决议。

拟议交易因此面临无法实现的风险。

4.解决方案[目标公司]或有关交易方应要求[股东名称]相应修改公司章程，以防范上述风险的发生。

5.相关案例(略)。

十一、十一、公司的实际经营管理机构与章程规定不一致公司的实际经营管理机构与章程规定不一致公司的实际经营管理机构与章程规定不一致(A(A 股)1.基本事实根据[目标公司]现行有效章程的约定，[目标公司]的权力机构为[股东大会/股东会/董事会]，其权限如下：[]。

而[目标公司]从未召开过[股东大会/股东会/董事会]会议，也没有保留任何[股东大会/股东会/董事会]的会议记录或决议，在实际运营过程中，有关经营管理的重大决策均由[实际控制人/董事长]一人做出。

2.相关法规《中华人民共和国公司法》(全国人大常委会于1993年12月29日通过，1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修订，2006年1月1日起施行，下称“《公司法》”第十一条规定：设立公司必须依法制定公司章程。

公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

《首次公开发行股票并上市管理办法》(中国证监会2006年5月17日颁布，中国证监会第32号令，下称“《首次公开发行股票并上市管理办法》”)第二十一条规定：发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。

3.面临的风险[目标公司]的上述情况，有可能被中国证监会认定为不具备在A 股发行上市的主体资格，从而拒绝[目标公司]的上市申请。

4.解决方案[目标公司]应尽快按照公司章程规定的法人治理结构，规范[股东大会/股东会/董事会]的运作。

5.相关案例(略)十二、十二、公司公司公司未能及时办理组织机构代码证登记手续未能及时办理组织机构代码证登记手续1.基本事实基本事实((以北京市为例以北京市为例))[目标公司]系一家于[]年[]月[]日设立于北京市的有限责任公司。

根据[目标公司]的介绍，该公司尚未办理组织机构代码证。

2.相关法规《北京市组织机构代码管理办法》(北京市人民政府于1999年6月4日颁布，1999年7月1日起施行，北京市人民政府令第28号，下称“《北京市组织机构代码管理办法》”)第三条规定：本市行政区域内的下列组织机构，应当依照本办法办理代码登记：（一）依法设立的本市的机关、企业、事业单位和社会团体；（二）经市人民政府有关主管部门批准成立或者核准登记的外地的驻京机构；（三）经市人民政府外事部门或者其他有关主管部门批准成立或者核准登记的国外或者境外非政府组织的驻京机构；（四）国家质量技术监督行政主管部门委托或者指定在本市办理代码登记的组织机构；（五）其他依法成立的本市的组织机构。

《北京市组织机构代码管理办法》第六条规定：组织机构应当自批准成立或者核准登记之日起15日内，向市代码管理中心申请代码登记。

《北京市组织机构代码管理办法》第十六条规定：违反本办法规定，未办理代码登记、变更、年审、注销或者代码证书更换、补领手续的，由市或者区、县技术监督行政主管部门责令其限期改正；逾期未改正的，处以100元以上1000元以下的罚款。

3.面临的风险根据上述法规，依法及时办理组织机构代码证是[目标公司]的法定义务。

因未能及时履行上述法定义务，[目标公司]可能被有关技术监督行政主管部门责令限期改正；如逾期未改正的，[目标公司]可能被处以100元以上1000元以下的罚款。

除此以外，根据有关法律法规的规定，组织机构代码证是办理税务、海关、外汇等多种法律手续的必备申报材料。

如组织机构代码证方面存在瑕疵的，可能导致[目标公司]在办理上述法律手续时面临法律障碍。

4.解决方案[目标公司]应尽快办理组织机构代码证。

5.相关案例(略)。

6.特别提示A.有关组织机构代码证的规定以地方立法为主，律师在提示风险前，应查询有关地方性法规。

B.如组织机构代码证发生未办理变更、年审、注销或者代码证书更换、补领情况的，也需提示相关风险。

十三、十三、公司公司公司((外商投资企业外商投资企业))未能未能及时办理财政登记证及时办理财政登记证1.基本事实[目标公司]系一家于[]年[]月[]日设立的外商投资企业。

根据[目标公司]提供的说明，该公司尚未办理财政登记证。

2.相关法规《外商投资企业财政登记管理办法》(财政部1996年5月8日颁布并施行，财工字（1996）126号，下称“《外商投资企业财政登记管理办法》”)第二条规定：外商投资企业（以下简称企业）在工商行政管理机关签发营业执照（副本）之日起30日内，按照下列规定办理财政登记。

《外商投资企业财政登记管理办法》第三条规定：企业办理财政登记时，应依法提交企业设立批准证书、营业执照，以及经政府授权机关批准的可行性研究报告、合同、章程等文件或者其复制件，填写《外商投资企业财政登记表》，经财政监察专员办事机构或者主管财政机关核准后，发给《外商投资企业财政登记证》，作为企业向会计师（审计）事务所申请办理验资、查帐，开展财务会计活动，接受财政检查、监督的基本依据。

《外商投资企业财政登记管理办法》第七条规定：企业因修改合同、章程或者更改名称、住所、企业负责人、经营范围等，变更工商登记的，应当自办理变更工商登记之日起30日内，凭工商变更登记证明及有关证件，办理变更财政登记。

《外商投资企业财政登记管理办法》第十条规定：企业按照合同、章程规定或者其他原因解散清算后，在申请注销工商登记前，须向财政部驻当地财政监察专员办事机构或者主管财政机关注销财政登记。

《外商投资企业财政登记管理办法》第五条规定：外商投资企业应向当地财政部门申请办理年度检查。

对符合年检要求的外商投资企业，财政部门应在外商投资企业财政登记证（副本）背面加盖年检章。

对于不符合年检要求的外商投资企业，财政部门应当要求企业限期改正；逾期不改的，财政部门应提请工商行政管理部门不予办理登记注册或者工商年检。

《外商投资企业财政登记管理办法》第十一条规定：企业违反本办法的规定，不办理财政登记（包括变更登记和注销登记）或者不申请办理年检的，会计师（审计）事务所不得受理其验资、查帐的申请，财政监察专员办事机构和主管财政机关视情节轻重，依照《外商投资企业执行新财务制度的补充规定》等有关法规，予以处罚。

3.面临的风险如果[目标公司]未能及时办理财政登记证，可能导致如下风险：A．因此未能办理财政登记受到财政主管部门的行政处罚，但有关规定对于如何处罚没有做出明确规定；B.因未能及时办理财政登记导致无法通过财政部门的年检，进而被有关财政部门提请工商行政管理部门不予办理登记注册或者工商年检，构成[目标公司]合法存续的实质性法律障碍。

4.解决方案[目标公司]应尽快办理有关财政登记证。

5.相关案例一、关于公司的股权转让未放弃优先权股东未放弃优先权（一）股东1.基本事实[目标公司]的股东[股东名称/姓名](作为转让方)于[]年[]月[]日与[受让方名称](作为受让方)签订了股权转让协议，将其持有的[目标公司]的[]%的股权转让给受让方。

就上述股权转让，[目标公司]已经于[]年[]月[]日办理了工商变更登记手续。

[目标公司]章程中针对股权转让的约定。

([如有])上述股权转让并未书面通知[目标公司]的其他股东(下称“其他股东”)，其他股东也未明确放弃对被转让的股权享有的优先受让权。