债权

债权A. 不当得利之债——“意外之财”的归属一、不当得利的概念和特征•概念：不当得利，是指没有合法依据，使他人受损失而自己获得利益。

•法哲：损人利己乃违反衡平。

•构成要件：–1、受有财产上的利益。

–2、致使他人有损害–3、无法律上的原因。

–4、因果关系二、不当得利的基本类型1、因给付所生之不当得利•1）自始无给付目的•2）给付目的嗣后不存在•3）给付目的未达到2、因给付之外的法律事实所生之不当得利（1）由于行为；a.基于受益人的行为（如：无权处分他人之物，非法出租他人财产或者转租他人财产）b.基于受损人的行为（如：如将邻家的耕地误以为是自家的耕地予以施肥，造成自己财产的损失）c.基于第三人的行为（如：第三人丁擅自拿赵三家的化肥给李四家的耕地施肥）（2）由于法律规定（如：添附制度）（3）由于自然事件（如：他人之鱼进入自己的鱼池）三、不当得利的效力依受益人主观心态为恶意或善意而有重大不同：（1）受益人为善意的，返还义务以现存利益为限，对已不存在的利益不负返还责任；（2）受益人为恶意的，返还范围为加重责任，不仅包括受领时的所得利益，还包括基于该利益所生的利益，对已不存在的利益的返还义务并不免除；不当得利的核心在于“当事人取得利益没有合法依据”，所以即使已成既成事实也不能受到法律的保护，获利人已经得到的“利益”应当返还给受损失之人。

受损失人由此获得的请求权就是不当得利之债。

《民法通则意见》第31条：返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息，利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。

四、不当得利的司法难题——不当得利、侵权、犯罪1. 不当得利的产生，完全基于法律规定，而非基于当事人之间的意思表示（合同），属于法定之债。

2．不当得利和“侵权”行为的区别：产生利益冲突的原因不同。

侵权行为是加害人违法行为的结果，加害人主观上有过错；不当得利产生的主要原因，并不是不当得利者的主观过错，而是一些阴差阳错的情况。

3. 不当得利者不是犯罪，最多承担民事责任。

《民法通则意见》第94条：拾得物灭失、毁损，拾得人没有故意的，不承担民事责任。

拾得人将拾得物据为己有，拒不返还而引起诉讼的，按照侵权之诉处理。

其性质由不当得利转化为侵权，故由此引起的诉讼按侵权之诉处理。

B．无因管理之债——对“助人为乐”的法定奖励一、定义：无因管理，是指没有法定或者约定的义务，为避免他人利益受损失而自愿进行管理的行为。

《民法通则》第93条规定无因管理人“有权请求受益人偿付由此而支付的必要费用”。

这也是一种债的请求。

二、“无因管理”成立的三个必备要件：1. 必须是管理他人的事务。

2. 无因管理者的管理行为没有法律上的根据，即没有法律上的义务。

3. 必须是为他人谋利益的意思。

三、无因管理的效力：（1）管理人对他人事务的管理要尽到一个善良管理人的义务：①适当管理；②通知义务；③管理人基于故意、重大过失而导致被管理物损害的，应付赔偿责任，但基于一般过失应免除或者减轻责任。

（2）无因管理人有权请求受益人偿付由此而支付的“必要费用”。

管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。

”。

C．债的转移——债可以在不同的主体间流转一，债的转移的概念债的主体发生变更，由新的债权人和债务人代替原债权人债务人，而窄的内容保持同一性。

特点：1.是债的（主体）变更；2.不是债的（内容）的变更；二，债的转移的分类㈠债权人变更——债权让与拒不返还不当得利之债侵权之债侵占罪返还义务赔偿责任牢狱之灾⒈概念：债权让与，是指在不改变债的内容的前提下，债权人将债权全部或者部分转让给第三人的行为。

⒉债权让与的条件⑴存在有效的债权。

指债权真实存在；⑵债券须有可让与性，以下债券不得让与：a，根据合同性质不得让与的债权包括：基于个人信任关系而发生的债权。

如雇佣、委托、租赁等合同发生债权；不作为债权，如竞业禁止约定；属于从权利的债权，例如保证债权不得单独让与。

但从权利可与主权利分离而单独存在的，可以转让。

例如已经产生的利息债权可以与本金债权相分离而单独让与。

《担保法》第61条规定“最高额抵押的主合同债权不得转让”《担保法解释》第83条规定“最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权”《物权法》第204条规定“最高额抵押担保的债权确定之前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外”。

b，当事人约定不得转让的债权c，依法不得转让的债权⑶达成让与协议⑷对债务人的债权让与通知，未经通知该转让对债务人不发生效力3、债权让与的效力1）债权让与的内部效力。

是指债权让与在转让人与受让人间发生的法律效果。

（1）受让人取代原债权人的法律地位；（2）债权及其从权利转让于受让人。

如担保权、利息债权等随主债权移转；（3）为使受让人能够行使债权，让与人应交付债权证书，并尽告知义务；♥（4）让与人对让与的债权负瑕疵担保责任。

但不对债务人的履行能力负责。

2）债权让与的对外效力。

是指债权让与对债务人及第三人发生的法律效果。

（1）债权让与只有在向债务人为债权让与的通知时，才能对债务人发生效力；（2）表见让与的效力；当债权人将债权让与第三人的事实通知债务人后，即使让与并未发生或该让与无效，债务人基于对让与通知的信赖而向该第三人的履行仍然有效。

（3）债务人对原债权人的抗辩权得向受让人为之；（4）债务人得主张以其债权与让与的债权抵销。

债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

㈡债务人变更——债务承担⒈债务转移，是指不改变债的内容，债务人将其负担的债务移转于第三人负担。

2、债务承担的要件1）须有有效债务的存在2）须所移转的债务具有可移转性3）债权人或债务人与第三人之间订立有承担债务的协议。

4）债务承担须经债权人的同意。

①免责的债务承担——全部债务转移免责的债务承担。

是指债务人经债权人同意，将其债务全部移转给第三人负担。

②并存的债务承担——部分债务转移并存的债务承担。

并存的债务承担，又称债务加入，是指原债务人并没有脱离原债务的关系，而第三人又加入到原存的债务关系中来，并与原债务人共同向同一债权人承担债务。

⒊债务承担的效力❝从属于主债务的从债务一并移转于承担人承担。

如，附随于主债务的利息债务等，❝注意：担保债务并不能随主债务的移转而移。

第三人为原债务人提供担保的，除担保人愿意继续承担担保外，担保责任因债务的承担而消灭。

㈢债权债务同时转让给第三人——债的概括承受❝1、是指债的关系中的当事人一方将其债权债务一并转移给第三人，由第三人全部继受债权债务的情形。

关键词：另一方当事人的同意。

①合同承受：是指合同当事人一方与第三人订立合同，将其合同权利义务全部或部分地移转给该第三人，经对方当事人同意后，由该第三人承受合同地位，全部或部分地享受合同权利，承担合同义务。

②企业的合并与分立：是指两个以上的企业合并为一个企业。

三，债的转移的原因⑴法律行为⑵法律规定⑶法院判决D，要约与承诺要约邀请，是希望他人向自己发出要约的意思表示。

如：招标公告、招股说明书、拍卖公告、商业广告要约是希望和他人订立合同的意思表示。

如商场里的标价承诺是受要约人同意要约的意思表示。

2、要约生效的时间我国《合同法》采取到达主义，即要约送达到受要约人能够控制的地方时开始生效。

要约生效时间和承诺起算时间要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。

信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。

要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。

3．要约的撤回和撤销•要约的撤回。

要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前，或者与要约同时到达受要约人。

•要约的撤销。

要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人•不得撤销的要约•（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；•（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

4．要约的失效•有下列情形之一的，要约失效，即要约丧失法律约束力：–拒绝要约的通知到达要约人；–要约人依法撤销要约；–承诺期限届满，受要约人未作出承诺；–受要约人对要约的内容作出实质性变更。

5、承诺•（1）承诺的概念•承诺是受要约人同意要约的意思表示。

（2）承诺的构成要件I.承诺由受要约人向要约人作出。

II.承诺原则上应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。

III.承诺应在合理的期限内作出。

IV.承诺的内容应当与要约的内容一致。

（3）承诺生效和合同成立承诺的生效方式I.承诺通知到达要约人时生效。

II.承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。

合同成立的时间和地点I.承诺生效时合同成立。

II.承诺生效的地点为合同成立的地点。

当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

6. 承诺的撤回承诺在未生效之前可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。

E,违约责任(一)违约责任概述⏹概念⏹合同当事人违反合同义务应承担的民事责任⏹特征❑以合同债务为基础❑可以由当事人约定❑财产责任(二)违约责任的形式❑一、继续履行❑二、支付违约金概念合同预定的，一方违约时，应向对方支付的一定数额的货币。

基本性质：（1）预定的赔偿金（2）具有惩罚性和赔偿性（我国）（3）违约生效违约金的增减1、违约金＜损失，可要求增加例：甲、乙订立标的额为100万元的合同，约定一方违约应承担5万元违约金。

后甲违约，致乙损失6万元。

问：乙可以请求甲承担多大的违约责任？答:6万元2、违约金过分高于＞损失，可要求适当减少例：上例中致乙损失5000元，问:乙可以请求甲承担多大的违约责任？答:对5万元予以适当减少，法官取得自由裁量权3、违约金高于＞损失，适用违约金例：上例中致乙损失4万元，问：乙可以请求甲承担多大的违约责任？答:5万元❑三、赔偿损失补充性而非惩罚性完全赔偿原则合理预期原则❑四、采取补救措施❑五、定金制裁是合同当事人为确保合同的履行而自愿约定的一种担保形式违约定金的惩罚性：定金罚则！给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

违约金与定金的关系当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

F，合同的义务债务人的义务(一)主义务、从义务、附随义务1. 主合同义务如房屋买卖合同：买方（支付价款）卖方（移转标的物所有权）◆合同关系固有的、必备的，◆决定合同类型的基本义务。