《法学基础知识》复习资料

缔约过失责任与违约责任的区别违约责任是指合同生效后，当事人一方不履行或履行合同义务不符合合同约定所应承担的采取补救措施、赔偿损失、支付违约金等民事责任。缔约过失责任依据《合同法》成立并发生于合同订立过程中，与违约责任紧密相联，但又不同于违约责任。两者的区别主要有以下方面：

(一)产生的前提不同。缔约过失责任是以合同订立过程中当事人违反诚实信用原则为前提，成立的依据是《合同法》的具体规定，并非一个有效的合同。无论合同是否有效成立或者存在，只要有违反诚实信用原则的行为且符合《合同法》规定的要件，就应承担缔约过失责任。而违约责任以合同关系的存在为前提，因违反有效合同而产生。如果没有违反合同义务，或者合同没有生效，则不产生违约责任。

(二)可否由当事人约定不同。缔约过失责任具有法定性，是基于法律的直接规定，属于法定责任，不可以由当事人约定。违约责任具有约定性，当事人可以在合同中约定承担责任的方式、范围以及免责条件及免责事由。

(三)责任形式不同。缔约过失责任的责任形式只有一种，即损害赔偿。违约责任的形式多种多样，包括赔偿损害、支付违约金、实际履行等。

(四)赔偿的范围不同。缔约过失责任中，权利人所能请求赔偿的是信赖利益的损失，旨在使非违约方因相信合同有效成立而支出的各种费用得到返还或者赔偿，从而使当事人处于合同磋商前的良好状

态。违约责任的损害赔偿范围包括因违约而造成的实际损害，也包括期待利益的损害。

缔约过失责任的赔偿范围

对于缔约过失责任的赔偿范围，各学者有不同的见解，我国尚无明确的法律规定。笔者认为，缔约过失赔偿责任的范围是信赖利益的损失，即缔约当事人信赖合同有效成立，但因缔约相对人的缔约过失行为致使合同不成立、虽然成立但被确认无效或被撤销所造成的损失。对信赖利益的赔偿，应当使当事人恢复到未订立合同之前的良好状态，从而体现对当事人的救济。当事人在合同订立之前的状态与现有状态之间的差距，就是信赖利益损失的范围。信赖利益的损失包括直接损失和间接损失。直接损失包括有：1、缔约费用，如通讯费、为了订立合同而赴实地考察所支付的合理费用等；2、准备履行合同所支出的费用，如信赖合同有效成立而购买房屋、机器设备或雇工支付的费用，或者为运送或受领标的物所支出的合理费用等；3、因支出缔约费用或准备履行合同支出费用而失去的利息；4、由于一方当事人在订立合同过程中未尽照顾保护义务而使对方当事人的人身受到伤害所支出的医疗费用和因身体伤害而减少的误工收入；5、由于一方当事人在订立合同过程中未尽通知、说明义务致使对方当事人遭受的财产上的实际损失。间接损失主要是相对人因信赖合同有效成立而丧失的与第三人另订合同机会所遭受的损失。这些直接损失和间接损失必须是在可以客观预见的范围内，必须是基于信赖关系而产生的

损失。而且，对于该信赖利益的赔偿，应当以履行利益为限度。

当然，因一方当事人的缔约过失行为给对方造成损害时，受损害方有及时采取措施防止损害扩大的义务，没有及时采取措施防止损害扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。但因其防止损害扩大支出的合理费用，则应当由缔约过失方承担。

缔约过失的表现形式

根据我国《合同法》的规定，缔约上的过失主要有以下几种表现形式：

(一)假借订立合同，恶意进行磋商。

(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。

(三)泄露或不正当使用在订立合同过程中知悉的商业秘密。

(四)其他违背诚实信用原则的行为。这类行为主要是指违反先合同义务的行为，通常有以下情形：

1、未尽通知、协助等义务，增加了相对方的缔约成本而造成损失。

2、未尽告知义务。

3、未尽照顾、保护义务，造成对方当事人人身、财产的损害。

缔约过失责任的构成要件根据各国的立法和司法实践，笔者认为，构成缔约过失责任需要具备以下四个要件：

(一)缔约上的过失发生在合同订立过程中

只有在合同尚未成立，或者合同虽然成立但因不符合法定的生效要件而被确认为无效或被撤销时，才能成立缔约过失责任。

根据我国立法和司法实践，确定合同成立的时间应当注意以下几种情况：1、对于不要式合同，承诺通知到达要约人时合同成立。受要约人作出承诺以及承诺通知到达要约人之前，合同尚未成立，属于缔约阶段；2、法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，双方当事人在合同书上签字或盖章时合同成立。但是，当事人在签字或者盖章之前，或者未采用书面形式，一方已经履行主要义务，对方接受的，合同也成立。3、当事人采用信件、数据电文等形式达成协议，一方当事人要求签订确认书的，签订确认书时合同成立；

4、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的合同，经批准、登记后，合同方为有效成立。虽然当事人就合同内容达成协议，但未获批准或未经登记，则当事人仍处于缔约阶段。

此外，在合同订立过程中，因一方故意欺诈，意思表示不真实，损害社会公共利益，或违反法律、行政法规的强制性规定，致使合同成立后被确认无效或被撤销，对有过失的一方造成另一方的损害，应当适用缔约过失责任。

(二)缔约当事人违反了先合同义务

先合同义务，是指在订立合同过程中，当事人依据诚实信用原则所应负的告知、协力、保护和保密等义务。它是建立在诚实信用原则基础上的法律义务，是诚实信用原则的具体化。缔约当事人违反先合同义务是构成缔约过失责任的前提条件。

作为法定义务的先合同义务，随着缔约双方的接触而产生，并随着合同关系的发展而发展。笔者认为，先合同义务不仅存在于要约生效后至合同成立前，而且存在于合同成立后至合同生效前这段期间。多数合同是在成立时生效，而有些合同在成立后还不能马上生效，如按照法律、行政法规规定应当经批准、登记等手续才能生效的合同。如果合同成立后，由于某些情况的变化，当事人施加影响使其不生效，而给对方当事人造成了损失。由于此时合同并未生效，显然不能适用违约责任，而应当适用缔约过失责任。

(三)违反先合同义务的当事人主观上有过错

缔约过失责任的归责原则是过错责任原则。过错是指行为人主观上的一种可归责的心理状态，在实施某种行为时，心理上没有达到其应当达到的注意程度。具体表现为故意和过失。故意是行为人预见到自己行为的后果，仍然希望它发生或者听任它发生的心理状态；过失是指行为人应当预见到自己的行为可能发生不良后果，但因疏忽大意而没有预见或者虽然预见到了但轻信能够避免损害后果发生的一种主观心理状态。主观过错是构成民事责任的主观要件，无过错则无责任。

(四)缔约上的过失给对方当事人造成信赖利益的损害