辞退员工法律风险及防范(提纲2-含辞退员工程序详解)

辞退员工的法律风险及防范（提纲）

辞退员工时处理不当，很容易引发劳动纠纷，甚至对簿公堂，给公司的经营管理带来极大的法律风险及负面影响。

一、不正确的辞退有很多情形，其中最为严重的就是违法的辞退。违法的辞退主要表现为三大类情形：

1、辞退员工事实根据不充分；

2、辞退员工法律依据不正确；

3、辞退员工操作程序不合法。

二、根据《劳动合同法》的规定，依法解除劳动合同可分为三种情况：

1、双方协议解除劳动合同（《劳动合同法》第三十六条）；

2、劳动者依法解除劳动合同（《劳动合同法》第三十七、三十八条）；

3、用人单位依法解除劳动合同（《劳动合同法》第三十九、四十、四十一条）。

三、依法辞退员工，主要应注意以下问题：

1、试用期内不得随意辞退员工。

2、辞退有过错的员工应有事实依据和制度依据。

3、辞退无过错的员工要提前通知和支付经济补偿金。

4、经济性裁员必须符合法定条件并履行法定程序，应支付经济补偿金。

5、辞退特殊情况的员工的特殊限制。

6、辞退员工的程序问题。

四、违法解除劳动合同的法律后果

1、用人单位违法解除劳动合同，员工有权选择要求继续履行劳动合同，或要求支付经济补偿金或赔偿金。其中2008年1月1日之前的工作年限支付经济补偿金，一个工作年限支付一个月工资，辞退时未支付的，员工可以要求加付50%的额外经济补偿金；2008年1月1日（含）之后的工作年限支付赔偿金，一个工作年限支付二个月工资。

用人单位解除劳动合同如违反提前通知的规定，则应支付相应未通知期限工资作为赔偿。

2、劳动者违法解除劳动合同，用人单位有权要求继续履行劳动合同，或要求员工赔偿损失。

（1）员工解除劳动合同如违反提前通知的规定，则应支付相应未通知期限工资作为赔偿。

（2）员工解除劳动合同如违反服务期限的规定，则应相应违约金。

五、依法辞退违纪员工的程序及注意事项：

从实际发生的案例来看，双方协商解除劳动合同一般问题不大，辞退员工问题主要发生在用人单位单方解除劳动合同的情形下，但下面仅就辞退违纪员工的程序及其注意事项做一阐述。

辞退员工事务的主管部门一般是公司人事部门，根据需要也可由各业务部门行使部分职权。辞退员工的权限和程序应在厂规里明确规定，这样才有厂规做为辞退员工的程序依据。辞退员工的操作流程可分以下阶段：

（一）立案。

发现员工违纪可能需要辞退的，应由各业务部门填写《立案审批表》，报人事部门负责人批准立案。为了立案审查需要，应在取得初步证据之后才能决定立案与否。

（二）调查取证。

立案后，可由人事部门负责调查，也可由各业务部门调查。调查取证一般采用以下方式：

1、违纪员工做出检讨书、说明书、保证书等。目的是，一来听取员工的申辩，以利查明事实真相，考查员工认错态度，为决定是否辞退该员工提供依据；二来也能借此取得违纪的证据，为将来可能的辞退争议仲裁或诉讼提供证据准备。违纪员工书写的书面材料，如承认发相关违纪事实，这对证明违纪事实的存在是十分直接有效的证据，所以我们一定要尽量在第一时间取得这种第一手的材料。要指出的是，这种书面材料，要写明违纪的具体时间、地点、情节、造成后果等内容。如该书面材料不够具体和深刻，尽量让违纪员工重写。必员工不愿书写，可派员对该违纪员工做调查笔录，以查明违纪事实。

2、调查部门派员调查证人。调查要由两个工作人员一同进行，询问证人要做好调查笔录。笔录一定要重点记录违纪事实及造成的后果或危害，不能模棱两可，有对企业不利的方面或内容。笔录要由违纪员工签字确认。必要时，也可让证人亲笔书写证词。切记，证人只有出庭作证，其证言才可能司法机关被认定。要指出的是，证人证言在民事诉讼中的证据效力是较为薄弱的；而员工作证，仅因其是企业的员工，更被认为和企业有利害关系，其证言一般都不被采信，除非有其他证据印证。所以，我们应尽量避免仅凭员工证言来认定违纪事实，并进而辞退员工。

3、要注重取得相关物证和书证。对相关物证最好取得原物，对取得原物有困难的，也可采取拍照、摄像的方式固定证据。

4、重视视听资料的作用。录音、录像等视听资料经常能真实再现违纪事实的全貌，是十分有利的直接证据，要尽量取得。

（三）提出处理意见。

根据调查的结果，人事部门应出具是否辞退或做其他处理的意见，并征求工会意见。

（四）通知并征求工会意见。

用人单位辞退员工时，还应注意一个通知工会的程序问题。根据《中华人民共和国工会

法》第21条的规定，企业单方面解除职工劳动合同时，应当事先将理由通知工会，工会认为企业违反法律、法规和有关合同，要求重新研究处理时，企业应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。

（五）呈报公司主管人事负责人审核批准。

人事部门在征求工会意见后，对必须辞退的员工应呈报用人单位负责人或分管人事负责人审批。

（六）制作《辞退决定书》。

对经批准得辞退的员工，人事部门应制作《辞退决定书》，该辞退决定书一般应加盖公司的法人公章，如厂规规定可加盖人事部门印章的，也可依厂规授权为之。

（七）送达《辞退决定书》。

《辞退决定书》做出后，应送达给被辞退的员工，并让其签收。如违纪员工拒绝签收的，可邀请见证人进行送达见证，同时在公告栏张贴公告的方式送达。公告送达时，可以照相、录像的方式证明公告的事实。严格地说，只有经送达的辞退决定才对被辞退的违纪员工发生法律效力。

（八）办理离职手续。

应依厂规规定办理被辞退员工的离职手续，一般在送达《辞退决定书》也应告知办理离职手续的时间和方法。要注意的是，除赔偿公司损失和合同有合法约定外，办理离职手续时，要同时结清该员工的工资。

（九）结案。

被辞退的员工离厂后，要把有关本辞退案的全部材料归档，一般由人事部门保存，保存时间至少为两年。

上述程序的每个环节，应尽量留下相应证据。目前至少要求取得相关证据材料，制作辞退决定书，并送达给违纪员工。

综上所述，对用人单位来说，在辞退员工时，务必要注意合法性的问题，即辞退员工时一定要做到证据确凿、依据充分、程序合法。由于法律规定辞退员工的举证责任完全在于用人单位一方，因此证据确凿是用人单位合法解除合同的基础。在此基础之上，还要有相关的法律法规政策和内部规章制度作为法律依据，这是用人单位合法辞退员工的关键。同时，在辞退员工时还应注意程序问题，如提前通知期问题、书面的通知形式问题以及工会的预先告知问题等。防范于未然，方保用人单位在辞退员工时合理合法，立于不败之地。