何海波：法学文献检索与综述简评

法律文献检索与综述练习简评

我很高兴，各组根据要求做了补充查找，并做了一个初步的文献综述。好的方面，我不一一说了，同学们在查找过程中一定有不少体会。仍然存在的问题，我再说一说。

比较大的问题之一是思路不清楚。查找文献应当围绕主题进行，但有些组（特别是问题比较开放的）还没有形成确定的思路，似乎无从下手。当然，在实际研究过程中，有时也是在不断查找和阅读文献的过程，思路才渐渐清晰起来。因此，文献查找和思路形成也是一个互动和反复的过程。

第二个比较大的问题是，大家所找的文献偏重论文，而对于现实案例、统计数据等等关注稍嫌不足。这可能是论文数据库比较集中、完备，找起来比较省力。写学术论文，特别是现实针对性较强的论文，不能仅仅引用学术论文，否则，关起门来自己玩，会导致与实践的脱节，“用文献制造文献”（赵晓力语）。

第三个问题，没有根据已经查阅到的文献进行顺藤摸瓜式的追踪查找。我发现这个现象，是因为有些组所列文献的标题高度单一。我理解，文献检索练习的时间有限。在实际研究中，这一步对于“穷尽文献”相当重要。

下面是几个具体的问题。

关键词的设定

在讨论“行政合同是否存在”时，该组把搜索关键词简单地设定为“行政合同”。这导致那些以“行政契约”为名的重要文献被遗漏，例如余凌云教授的《行政契约论》。

“竞技体育的举国体制，应当终结吗？”，研究者把关键词设定为“竞技体育”和“举国体制”。作为初步的检索，它们是便捷和有效的，但必定遗漏很多相关文献。除了采用其它关键词搜索，对现有文献所引用文献的追寻是完全必要的。

没有寻找或者没有找到第一手资料

讨论判决书公开不同意见的问题，该组同学注意到了北京市法院在华星影城案中的判决，但所列的文献都是媒体报道或者学者评述，没有列举该判决书。

讨论“司法判决是否应当以人民满意为标准”的小组，注意到了刘涌案、许霆案、彭宇案和邓玉娇案，并找到了判决书原文。但关于以上案件的报道，大量引自china、xinhuanet，甚至sina、sohu、qq，对原始文献不够重视。

讨论信访制度的存废，该组列举了《北京青年报》上的一篇评论“信访中的四个百分之八十说明了什么”，却没有查找到《半月谈》上原国家信访局局长关于“四个百分之八十”判断的报道出处。

列举不相关或者不重要的文献

讨论判决书公开不同意见的问题，该组比较充分地寻找了相关论文，但也列了一些不相关的论文，例如我讨论美国联邦最高法院司法审查的文章《多数主义的法院》。我实在想不出，我的这篇文章与讨论主题有任何关系。这种列举是为了“照顾”老师吗？类似地，Frank Mott的《美国的新闻事业》（还是1947年版的？），不知道与判决书公开不同意见会有什么关系？

“‘绿坝’错在何处？”，该组列举了所谓的“人肉搜索第一案”（因外遇而被人肉）、“中国博客第一案”（利用博客诽谤）等等案例，与讨论主题也没有关系。

类似地，讨论公民抵抗权的小组找到的林启可诉龙岩市劳动鉴定委员会案，也看不出与主题有任何关系。

讨论公民抵抗权的小组，找到了有关“抵抗权”、“抵制权”的文章29篇，涉及的刊物包括《安徽农业大学学报》、《郑州航空工业管理学院学报》、《十堰职业技术学院学报》等等。此外，该组还列举了19篇硕士学位论文和1篇博士学位论文。该组显然没有对文献做必要的筛选。

对实践经验缺乏关注

讨论判决书公开不同意见的问题，该组引用了较多学者的论文，而对于广州、上海等地法院的实践（包括实践中遇到的问题）缺乏深入的关注。实际上，一些法官写的有关公开不同意见的调查报告性质的东西，可能更值得重视。

竞技体育的举国体制应否终结，归根到底是个利弊的问题，而不是写文章的人赞不赞同的问题。利弊问题要放在现实中谈，而不是纯粹从理论和观念中去谈。谈现实就要找现实的案例，否则都不知道现实的问题在哪里。我没有专门寻找，但我猜测赵瑜的报告文学《强国梦》、《兵败汉城》之类的书，有关比赛中事先安排的“让球”、专业运动员职业出路等媒体报道，都可能有关系。

对于域外经验的了解过于浮泛

关于判决书公开不同意见的国外文献非常丰富，泛泛地介绍或者找到一两句话，似乎没有多大价值。

土地征收中的公共利益标准，也有类似问题。尽管我曾经提示了美国联邦最高法院kelo 案件的判决，但该组还是忽略了。

附练习题：

1、土地征收中的公共利益，如何确定？

2、“花季护航”错在哪里？绿坝事件的法律分析

3、公民有权违抗一个违法的行政行为吗？

4、足球俱乐部对中国足球协会作出的处罚，能够起诉吗？

5、行政合同，它存在吗？

6、醉酒驾驶应否入罪？

7、信访制度应当废除吗？

8、竞技体育的“举国体制”，应当终结吗？

9、司法判决应当以人民群众满意为标准吗？

10、法官在判决书中应当公开不同意见吗？