博登海默法理学阅读笔记

法理学：法律哲学与法律方法 E 博登海默著邓正来译

第一部分法律哲学的历史导读

第一章古希腊和古罗马的法律理论

第一节早期希腊的理论

1、早期：荷马史诗与海希奥德Hesiod的诗歌——神法人法未区分

a法律是神颁布的，人通过启示得知法律

海希奥德：动物不知神法故自相残杀，宙斯将神法赠与人类；法律是建立在公平基础上的和平秩序，迫使人们戒除暴力；

b法律宗教不分离

祭祀司法地位高；国王司法权源于宙斯；特耳非Delphi的名言具有阐述神意的权威性

c神法人法冲突初现

安提戈涅之死

2、公元前5世纪：诡辩派——法律不是永恒的，可以根据人的意志改变

a普罗泰戈拉

人为尺度，神不存在（神法不存在）；“一切理论都有其对立说法”（否认法律唯一必然性）

b安堤弗Autiphon

人违反自然physis（法）必受惩罚，人违反（人）法则nomos只要不被发现就无所失（区分二法）——暗设：人为惯例是对自然权力的的桎梏

c卡里克利斯Callicles

自然法的基本原理是“强者的权利”，因为自然中是弱肉强食。法律趋向平等（多数人弱者制定），但强者摆脱法律束缚才符合自然法则

d斯拉雪麦格（色拉叙马霍斯）Thrasymachus

强权即公理；正义（法律）为强者服务，是由当权者制定的，不正义的生活更好

第二节柏拉图的法律观

1、前半生

a人生而不平等，正义是人各居其位、各司其职

《理想国》

财产妻子公有优生政策统治者与哲学结合趋善避恶

辅助者

财产私有自建家庭生产者

b不给予法律权威，而给予统治者自由裁决权，法律是善之阻遏

《理想国》《政治家篇》

法律原则简单、抽象，事务却复杂、无限，无完满约束之法律

有法会使统治者懒惰

2、后半生

a“法律国家”是次好选择

“无法律”国家是最好选择，但不犯错的高才智统治者难找

“法律国家”中统治者是法律仆人，指导民众从法

第三节亚里士多德的法律理论