2018年韩心怡民诉笔记总结

2018年韩心怡民诉知识要点记忆

1、民诉基本理论

1】多元解决机制：私力救济→私人调节、和解

社会救济→人民调解、民商事仲裁

公力救济→诉讼

2】民诉特点：不告不理、强制执行力、法定性规范性。

3】民商事仲裁：（入口自制、出口强制）仲裁协议、或裁或诉，一裁终局。

4】劳动争议仲裁（前置）→劳动争议仲裁（无须仲裁协议）

5】人民调解：可诉可确、诉调解协议、30日内共同提司法确认申请。司法确认裁定书有执行力。

6】法律地位→基本法、调整社会关系→部门法、内容→程序法、公私法划分→公法

7】诉讼标的：争议的民事权利义务关系。（与诉讼标的物区分）

8】诉种类（相互排斥）（分类看原告诉讼请求）

确认之诉（消极、积极）、给付之诉（财物、行为）、变更之诉（形成之诉）（改变消灭既存的法律关系的诉-离婚、解除收养关系）

9】反诉：如A→B、C反过来B、C→A

请求独立（本诉撤诉不影响反诉）、程序管辖同一、牵连关系（基于相同法律关系、因果关系、基于相同事实）

2、民诉基本原则

1】平等原则：诉讼权利同等、诉讼义务对等≠诉讼权利义务相同

2】同等与对等原则：同等是常态、对等是报复。

注：平等是对诉讼内关系，同等是对外关系。

3】辩论原则：贯穿诉讼全过程，不适用于非讼、执行程序。

口头+书面。

4】处分原则、诚实信用原则

5】民事监督：生效的判决、裁决、调解书（损国家、社会公利）

审判监督+执行监督

监督方式：抗诉+检察建议（再审+对人+执行检察建议）（当事人和其他诉讼参与人不是检察监督的对象）

支持起诉：公民个人不能支持起诉（检察机关可支持提起公益诉）

3、民诉基本制度

1】合议制度

合议制：混合式合议庭（陪审制）+单一式合议庭

独任制

独任制适用：简易程序案件+大部分非讼案件。

选民资格案件（争讼性）→单一式合议制

公示催告：公告阶段→独任制、除权判决阶段→单一式合议制

陪审制适用：一审普通诉讼案件。（普通程序、发回重审、一审再审）（二审非讼案件不能用陪审制）

评议：少＜多数；不能多数报请审委会（不同意必须记录+签字）

2】回避制度（证人、专家辅助人不适用回避）

方式：自行+依申请+决定回避

法定事由：自行回避（外观看不出）+申请回避（有可能被看见）（审判人员应回避，没自行回避+当事人也没申请，院长或审委会决定其回避）

回避决定权：院长当审判长→审委会决定、审判人员→院长、其他人员→审判长（刑诉是院长）、检察长→检委会、检察人员和其他→检察长

回避效力：决定前→暂停本案、3日内作出，被驳回→可本院复议，复议审查期间，不停止工作。

3】两审终审（例外一审终审）

一审终审（不应当受理上诉的情况）：1）最高法作出的决定、裁定。2）非讼。3）确认婚姻效力（≠离婚案件）。4）一审诉讼调解结案：调解书自签收之日生效，不得上诉。5）大多数裁定（不予受理、驳回起诉、管辖权异议可上诉）。6）小额诉讼程序。

4】公开审判制度（开庭审理过程、判决宣告、裁判文书）

注：合议庭评议一律不公开、宣判一律公开。

公开审判的例外:1）法定不公开（应当）：涉国密、涉个私。

2）依申请不公开（可以不）：涉商密、离婚案件。（注：涉及个人隐私离婚案件应当不公开）查阅权不能查：未生效、调解书、涉密涉私。

4、主管与管辖（3+1）

1】级别管辖：

中院管辖的一审案件：重大且涉外（额大、复杂、一方众多）、重大影响、部分知产和仲裁（除国内仲裁保全的案件）（专利案件，最高法确定基层管，基层管）。（最高法想管谁就管谁）2】地域管辖：

1）一般地域管辖通常：原告就被告。（住所地：户籍所在地。经常居住地：连续居住1年以上，住院就医除外。居住地：事实状态，现在住所）

四分法：

双方离开vs仅被告离开（原被告均可管）、

双方不自由仅被告不自由（被告就原告）、

追索三费案件(赡养抚养抚育)（不止一个被告且不在一辖区：原被告均可管）、

三种特殊（不在我国内、下落不明、宣告失踪身份关系：被告就原告）

补充：被告被注销户籍，原告管，原告住所地与经常居住地不一致的，原告经常居住地管。

2）合同纠纷：被告住所地、合同履行地一致的管，都不一致，原告就被告）

网购合同：信息网络交付标的的→买受人住所地为履行地、其他方式支付→收货地为履行地（有约定从约定）

侵权纠纷：侵权行为地（＝侵权行为实施地+结果发生地）、被告住所地

产品、服务质量侵权诉讼：制造地、销售地、服务地、侵权行为地、被告住所地。

信息网络侵权：信息设备所在地、结果发生地包括被侵住所地

公司诉讼：公司住所地。

3）专属管辖：不动产所在地管辖

不动产物权纠纷、四类特殊纠纷（农村土地承包经营、建设工程施工、房屋租赁、政策性房屋买卖）、港口纠纷→港口所在地海事、继承遗产（被继承人死亡时住所地或主要遗产所在）4）协议管辖

必须书面（电邮也可）、一审、不得变更专属和级别管辖、允许多选、对消费者倾斜保护（格式条款且未提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，法院应支持。但法院不能主动认定）

3】裁定管辖：

1）指定管辖：特殊原因（法院为当事人、地震等）、2个以上同级争抢推诿且协商不成，共同上级管（跨省的共同上级为最高法）、移送管辖（移送来的案件不受法院管辖，不得再次移送，应报请上级指定管辖）

2）移送管辖：受理后、无到有、限一次

条件：受理案件且移送法院对案件无管辖权且受移送法院被认为有管辖权。移送一次，若移送错误，不能再次移送，应当报请上级指定管辖。

3）管辖权转移：上向下（确有必要+报请上级法院批准）、下向上（下仅有报请权）

4】管辖权异议与应诉：

条件：被告提、被告提交答辩状期间提、地域管辖和级别管辖。

处理：审查，成立，裁定移送管辖权法院；不成立，裁定驳回（此裁定可上诉、不得再审、小额诉讼裁定不能上诉）。

应诉管辖条件：答辩期内未提异议、实体内容答辩陈述或反诉、不得违反专属管辖和级别管辖（17年3卷36单选：比较代表、较难）