王老吉加多宝红罐包装案诉讼各方策略分析

王老吉加多宝红罐包装装潢案诉讼各方核心观点分析

——从辩论赛立论的角度入手

作者：储涛单位：北京盈科武汉律师事务所

【摘要】诉讼虽然不同于辩论赛，但两者有个很多相通之处，诉讼参与的各方包括原被告及法院，为支持自己的诉讼请求，都会有自己的核心观点，这些核心观点类似于辩论赛各方的立论，核心观点选择的是否准确，直接影响到案件的走势，而核心观点背后必须有法律规定支持和证据支持，一个没有法律规定或证据支持的立论也必然是错误的。广药集团与加多宝之间的红罐之争备受关注，本人从辩论赛的角度对双方诉讼策略进行了分析，找出加多宝败诉的原因。

关键词：加多宝王老吉包装装潢不正当竞争立论

广药集团与加多宝争分从2010年8月31日一纸律师函打响开始，越来越激烈，一直备受国人关注，无论是对媒体界还是对法律界都是一场奥斯卡级的大戏，争论点很多，参与争论者更多。2014年12月18日广东省高级人民法院就红罐之争判决加多宝败诉，赔偿广告集团经济损失1.5亿元，是迄今为止赔偿金额最高的不正当纠纷判决。判决结果公开后，大量媒体报道。笔者有幸从微信渠道里获得了该案件一审判决书（2013）粤高法民三初字第2号，带着浓烈的兴趣和强烈的好奇心认真的拜读判决书，感慨跟多。

为避免不适当“公开”判决书内容，笔者从辩论赛立论角度对红罐包装装潢案原告、被告以及广东高院各自的主要观点进行总结和评论。

一、各方诉讼立论总结

（一）广药集团为支持其请求，提出的辩论立论要点：

第一，“王老吉”商标是我的，王老吉在许可给加多宝前已经知名，之后持续知名，并达到中国饮料第一罐高度；

第二，特有包装装潢的专用权产生的前提是知名商品，没有知名商品就不存在特有装潢使用权；

第三，本案知名商品为罐装“王老吉凉茶”，对应的特有装潢是“罐装王老吉凉茶”红色包装；红罐与王老吉密不可分，消费者看到红罐就自然联想到王老吉；

第四、王老吉商标使用权被收回，基于王老吉商标产生的红罐包装专用权也

应一并归还。

第五，红罐包装装潢指向王老吉，而不指向加多宝。加多宝在2010年8月31日前一直宣传“王老吉”，消费者根本不知道加多宝公司的存在，加多宝不知名，如果判决红罐包装给加多宝，必然造成消费者混淆，加多宝继续使用构成侵权。

第六，基于加多宝公司额销售额及行业平均利润确定1.5亿的赔偿金额，再申请调取加多宝财务凭证。

（二）加多宝为支持其诉讼请求，提出的辩论立论要点

第一，本案知名商品为“加多宝公司生产的、使用王泽邦后人的正宗独家配方的红色罐装凉茶”；

第二，知名商品的特有包装装潢权与商标权相互独立，彼此之间可以分割，商标归还，包装装潢无需归还；

第三，在红红罐装潢专用权取得过程中广药集团没有贡献任何力量，完全是由加多宝产品的优质品质和持续巨大投入取得的，给广药集团显失公平；

第四，既往判决确定了加多宝为红罐包装的权利人，且红罐包装设计早于许可合同且申请过相关专利；

第五，红罐包装上“加多宝”相关信息能让消费者认识到是加多宝公司生产，红罐包装的指向为加多宝公司，如判决归广药集团，必然造成混淆，本案应认定为广药集团侵权；

第六，本案是包装装潢纠纷，王老吉商标是否驰名与本案无关，从证据三性入手否决广药集团提出的损失依据证据。

（三）广东高院为使其判决有理有据，提出的辩论立论要点

第一，首先对“知名商品特有包装装潢”这一法律术语进行解释，限定特有包装装潢始于知名商品，没有知名商品就没有特有包装装潢，且特有包装装潢包括文字、图案等，其中的文字包括商标（理由是没有法律规定特有装潢不包括商标）；

第二，本案知名商品为“罐装王老吉凉茶”，对应的特有装潢为红罐设计，且红罐设计已经将“王老吉”融入在一起，二者密不可分；并将本案红罐包装的指向移至包装设计组成；

第三，基于红罐包装与王老吉商标之间不可分，商标归广药集团所有包装也应归广药集团所有，王老吉收回使用权时，红罐包装一并收回；

第四，根据合同风险自担原则，认定加多宝事先预知到红罐包装归广药集团的风险，且巨大的销售收入获得了回报，不存在不公平问题，至于专利权不属于本案裁决范围，另行起诉即可；

第五，加多宝持续使用红罐包装造成混淆，故而构成侵权；

第六，具体损失交由会计师事务所审计利润确定，不采信广药集团提交的损失赔偿证据。

二、各方辩论立论要点得分点评

（一）广药集团辩论立论应给95分，打分理由如下：

第一，充分抓住“王老吉”商标所有者优势，引导法官将本案装潢与其王老吉商标建立联系/联想，这方面的证据充分，容易使法官采信。

第二，将知名商品限定为罐装王老吉凉茶，简单明了，容易理解和接受，回避了生产者，提升了商标作用，为之后的商标和装潢不可分割建立基础。

第三，从红罐包装专用权来源于王老吉知名品牌，消费者认知为红罐就是王老吉，主张商标与装潢密不可分。为支持该立论，广药集团在全国众多城市进行了消费者调查，结果是“红罐就是王老吉”，并主张且之前的王老吉广告中从未出现过加多宝，消费者根本不知道加多宝，无法将红罐与加多宝建立起联系。

第四，基于广药集团的商标许可授权，加多宝公司既往装潢诉讼才能胜诉，没有授权，加多宝立案诉讼的主体资格都没有，从而瓦解对己方不利的既往判决。仍然充分利用了商标所有者这一先天优势。

第五，基于消费者的认知，加多宝公司在商标许可结束后继续试用红罐包装，造成消费者混淆，构成侵权。

总体上看广药集团充分利用了自己的优势，各个核心观点之间相互支撑，且都比较容易举证，不得不点赞。

（二）加多宝辩论立论不及格，打分理由如下

第一，对知名商品定义虽然去掉了“王老吉”，但过于复杂且重复定义，不容易接受和理解，反而会被认为是诡辩。加多宝公司生产红罐凉茶本来就是王泽邦配方凉茶，完全没有必要再进一步限定“王泽邦配方”，画蛇添足。