商法

第六章 ! 商事账簿
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商事账簿的内涵
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# 广义!商法规定的各种账簿"计算书"报表"财产清册等 " 形式意义上的商事账簿 狭义!仅指商事会计法及其相关法令规定的账簿 $
实质意义上的商事账簿!商主体所制作的一切有财务记载内容的账簿
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商事账簿的立法原则# 折中原则!日本"韩国 " 放任原则!英国"美国 $
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第三章 ! 商行为
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深圳经济特区商事条例$ 我国商 商行为与商主体相联系!# )条!类似主观主义的商行为概念 非商主体也可以成为商行为的实施主体 行为概# " 现代商法中传统商行为已发展为资本和智力经营为特征的市场行为 念界定$ 以营利为目的的法律行为 # 经营性 % 营业性&行为 特征 " 商行为一般是商主体所从事的行为’但一般民事主体也可成为商行为的实施主体 商行为是体现商事交易特点的行为 $ 绝对商行为!依行业的客观性和法律的规定 !在法律所列举的范围内’仅由商主体实施或基于营业目的实施时认定为商行为 相对商行为 # 单方商行为!行为人一方是商主体’另一方不是商主体所从事的行为 双方商行为!当事人双方都是商主体而从事的商行为 分类 " 基本商行为!直接从事营利性营业行为的商行为 辅助商行为!行为本身不能直接达到商主体所要达到的营业目的’但对基本商行为起辅助作用 固有商行为!商主体实施的营利行为或商法典列举非由商主体实施亦可以认定的商行为 商 $ 推定商行为!要依商法规定或该推定的方法确认其性质的商行为 行 " 法国!商行为为中心 # 为 德国!# 德国商法典$对民法一般原则的变更"补充"排除 ! 借鉴德国但采用折中主义立法原则 日本 立 日本商法典$和 # 美国商法典$的影响’将绝对行为和营业性合一称为基本商行为 法 韩国!受 # 中国澳门地区!吸收大陆"英美法系的经验’对商行为的内容规定详细 模" 单行法*辅之 式 中国台湾地区!采民商合一立法例’设有 ) 英美!都存在严格意义的商行为+英国有独立的商事司法体系,# 美国商法典$以商 !!!业交易为中心设计
私营公司 $ 学理分类 " 母公司 以公司依附关系 子公司 $
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第八章 ! 公司Βιβλιοθήκη Baidu立
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# 公司资本制度# 授权资本制 " 折中资本制 $ 基本制度及概念 公司发起人 "
公司章程!住所!名称 公司登记 $ 股东法定人数 " ) *人以下# # 首次全体出资不低于注册资本! * + # 出资达到最低限额 " 投资公司五年内缴足# "万元# 其余部分可在两年内缴足 " 实物!知识产权!土地使用权等货币估价的非货币 !!!!!!有规定从规定 " " 货币出资不低于注册资本" 财产或货币出资 * +# $ 公司名称!住所 # 经营范围
# 定义# 主观主义!德国主张只有商人双方或一方参加的法律行为属于商行为 " 折中主义!日本为代表的多数大陆法系国家采取主"客观双重标准 $
客观主义!法国按法律行为的客观内容来认定是否属于商行为
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定义!是代理商以自己的名义或委托人的名义为委托人卖或买或提供服务’ !!!从中获取佣金 商人性 商事代理 " # 独立性 特征 " 职业性 有偿性 $ $ 商事行纪!行纪人所从事的行纪商事经营行为’一般行纪人从事职业性的行纪经营 以实现委托人与第三人订立合同的目的 商事居间# 处于中介人地位’不直接介入委托人与第三人的合同关系中 " 有偿法律行为且为双务行为 $ $
法定资本制
注册资本 共同制定章程 股东姓名!名称!出资方式!出资额!出资时间 " 公司机构及其产生办法!职权!议事规则 有限责任公司 公司法定代表人 " 股东会认为须规定的其他事项 $ 公司名称!组织机构 公司住所 公 !发起人签订发起协议 # 司 "名称预先核准登记 的 #出资!验资!评估 设立程序 " " 设 $制定公司章程!选举公司机构人员 %申请登记 立 &领取营业执照$公司成立 $ $ 股东法定人数 " %半数以上在中国拥有住所 ! ! * *人# ’ # # 发起设立 出资最低限额 " ) * *万元# 募集设立 设立条件 " 公司章程 公司名称!组织机构 $ !发起协议!名称预核准 # # "发起人认购股份 #制作招股说明书 股份有限公司 签订承销协议!代收股款 募集设立 $ " 不同于有限责 " %申请核准 " 任公司的规定# &公开募股 (召开创立大会 设立程序 " )申请设立登记 $ !发起人发起!签订发起协议 # "制定公司章程 发起人认购股份!缴纳股款 发起设立 # " $验资 %选举公司机构 &申请设立登记 $ $ $ $
交叉计算中%财务清算的重要依据
第七章 ! 公司概述
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# 营利性!独立性!组织性!法定性# 公司特征 " # # 无限责任公司 法定分类 " 股份有限公司 两合公司 $
有限责任公司
公司的概念!起源
公司分类
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# 以公司信用# 资合公司 " 股份有责公司# " 人资两合公司 " 两合公司以及有限责任公司# $
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第四章 ! 商事登记
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概念!为设立"变更或终止商主体资格#依法由当事人申请"经审核将登记事项记载于 !!!商事登记簿的综合法律行为 设立"变更"终止商主件资格的法律行为 特征 要式的法律行为
# " 公法性质的行为 $ # "
特许原则 准则原则
自由设立原则
立法原则 行政核准原则 严格准则原则 $ 对象 商
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表一 知识产权说
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商号的权利属性
# 财产权说
" 人格权说#内容具体现为商号权$名誉权$商业形象权等
折中说#混合权利 $ 商号仅是一个名称%不是法律上权利义务的承担者 # 商号是商主体用于代表自己的名称%它依附于商主体%是商主体相互区 法律特征 " 别的重要外在标志 ! 商号 ! ! 商业名称" " %从事商行为时使用这一名称 商号是商主体的商事名称 $ 民商分立的国家#在商法典中规定 # 立法例 民商合一的国家#概括在姓名权中%受民法典保护 " 英美法系姓名权与名称权在适用习惯法和判例法方面常常相似 $ 民法通则’ 中国法 & # 企业名称登记管理规定’ 律的来 & " 其他单行法规与部门规章 源 $ $ 表二 商号与类似标记的比较# 行号#最大区别#行号仅指企业%商号是指明商主体 注册商标#一定经营企业的特种商品或产品的标记%适用商标法 服务商标#服务的标记%商号的人格标识意义要比服务商标更明显 原产地标记#并非由某一企业专有%而商号为某一企业专有
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第二章 ! 商主体
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本质上是拟制的法律主体 # 法律 以营利为目的 特征" 承担商法上的权利和义务 商主体法定 $ 商主体依法从事商行为!承担商法上的权利义务的行为能力 商事# 具备商事能力者一般应以具备民事能力为前提!商事能力是一种特殊的民事能力 能力" 商事权利能力和商事行为能力皆以法律授权范围为限 $ 现代民法赋予商主体以具体人格!设立不同的组织与行为规范!实现民商主体实质的平等 # " 人们普遍商化#并非意味着人人都是商人 商主 商主体未与民# " 民法的商法化!商法的民事化# $规范企业的商法在市民法体系 体独 事主体混同 " " 中占据了主导地位!修正了民法的一些原理 $ 立性 商主体独立立法 法律赋予商主体的注意义务严于一般民事主体 传统民法的主体制度不能解决内部关系极为复杂的商主体问题 的制度价值 $ 公司法’ 有限责任公司! & ! "条 # 公司法’ 股份有限公司! & # #条 合伙企业! & 合伙企业法’ ( $ % #条 个人独资企业法’ ( 现行 个人独资企业! & $ &条 & 民法通则 ’ 条 商法 个体工商企业 ! ’ ! 商 全民所有制工业企业法’ ( 商主 全民所有制工业企业! & % ’ % #条 " 主 " 城镇集体所有制企业条例’ ( 体类 城镇集体所有制企业! & % ! % (条 体 型 乡村集体所有制企业条例’ ( 乡村集体所有制企业! & % " % (条 中外合资经营企业! & 中外合资经营企业法’ "条 中外合作经营企业法’ 中外合作经营企业! & )条 外资企业 & 外资企业法 ’ ( ( 条 " ’ # ! $ 财产 独立商# 以自己名义从事商事活动 主体的 " 营业 条件 登记 $ 商法人$按照法定构成要件和程序设立的!拥有法人资格)参与商事法律关系!依法独立享有 # !!!!权利承担责任的组织 商个人$按法定程序取得特定的商主体资格!独立从事商行为!依法承担法律上的权利和义务 的个体 商主 !!!! 商合伙$两个或两个以上的合伙人依法对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织 体的 " 代理商 分类 商中间人# 居间商 " 行纪商 $ 经理人 商辅助人 代办人 $ $
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行为人从事商事经营活动#并符合登记条件就可以或必须登记 例外!有些国家对必须履行登记的商主体作了一些限定#例如!小商人
法院 管理机# 法院和行政机关 事 关的立 " 行政机关或专门设立的附属行政机关 " 登 法模式 专门注册中心和商会 $ 记 登记 变更登记 注销登记 种类" 企业分支机构登记 $ 成立 成立要件主义!先登记再成立 要件 非成立要件主义!先成立再登记
强制原则!德国"法国"中国
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小商人不用登记
商事账簿的法律属性!具有很强的公法性特征 商 事 账" 簿
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客观原则 相关性原则和及时性原则
可化性和一致性原则 明晰性原则
账簿的制作原则 权责发生制原则
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配比原则 谨慎原则 实际成本原则
全面性和重要性原则 $
# $ 账簿的法律效力 审计"计算税率"资产评估的重要依据 " 证据效力 $
以公司资本构成 如国有独资公司# 公营公司 "
人合公司 " 无限责任公司#
本国公司 以公司国籍# 外国公司 " 跨国公司 $ $ $ 概念%公司享有权利和承担义务的资格 # # 起止时间%从公司营业执照签放之日起至公司注销登记止 公司 " # 性质限制 " 公司不享有自然人基于其自然 # 性质而享有的权利&如%生命!健康!肖像等# 公司权利能力 " 内容范 投资 围限制" 法律限制# 担保 " 借贷 $ 目的限制 " 也即公司章程上的限制# $ $ 概念%指公司通过自己意思表示构建法律关系的资格 公司能力 公司行为能力# 法定代表人%由章程规定&可以规定董事长!执行 " " 公 !!!!!!董事及总经理为公司法人代表 $ 司 概念%指公司承担因侵权行为所致的损害赔偿的责任能力 ! # 概 " 公司工作人员行为 公司侵权行# 该行为与公司职务有密切关系 述 过错!违法性! 公司侵权能力 为构成条件" 具备一般侵权行为要件 " " 因果关系 ! 损害 # $ 公司责任 法律责任 工作人员#责任 行为人 " $ 公司人格否认制度 $ $ 概念!特征!历史沿革 # 有限责任公司 一般形态 # 股份有限公司 $ 公司法 " 我国 ’ 公司法(规定公司形态 有限责任公司与股份有 一人公司 " 限公司中的特殊形态 国有独资公司 外国公司分支机构 $ $
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开业登记
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效 力
消积效力!未登记或公告#不能以之对抗善意第三人 对商号享有专用权的效力#例如!德国"荷兰
积极效力!登记或公告后#第三人除不可抗力不知悉外#均产生对抗效力 特殊 取得法人资格 取得公司的营业权 效力" 股份有限公司取得发行股票并自由转让的权利 $
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创设效力和公示效力 $ $
第五章 ! 商业名称
第一章 ! 商法概述
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# 形式意义的商法# 客观主义立法例 " 折中主义立法例 $ " 商法# 广义商法!全部商事法律部门
主观主义立法例
的划 实质意义的商法 狭义商法!商法典及其附属法规 " $ 分 英美法系商法 大陆法系商法!商事普通法#商事特例法和商事习惯法 商行为的营利性 # 商事规范具有较强的技术性 特 商法兼具公法性 征" 发展性 商 国际性 $ 法 商事财产和与其密切联系的商事人身关系 # " 我国商法 因从事营业行为所引起的社会经济关系以及与此相关的社会关系总和 概 学术界对 商事组织关系#交易关系#代理关系#自律关系和监管关系 述 调整对象" 商主体内部#外部和商业管理关系 现代商事组织关系和现代商行为关系 的认识 商事关系即商人之间因商行为而形成的法律关系 $ 商法的独立性!商法是一个独立的法律部门$是民法的特别法 商主体严格法定原则 # 维护交易公平原则 商法的基本原则 " 保障交易简便迅捷原则 维护交易安全原则 $ 民商分立 中国立法模式选择# 民商合一 " 折中模式 $ $