2020年第二章国际商事合同法(00002)参照模板

生效时即告成立，对当事人各方均有约束力。 承诺有效的条件是： (1)承诺必须由受要约人或其授权的代理人作出。 (2)承诺必须在要约有效期内作出。若要约未规定承诺的期
限，则承诺应在合理的时间内作出并送达要约人。 超出有效期作出接受要约的表示属于逾期承诺范畴,被视为
一项新要约，非经原要约人及时承诺，无合同产生。但是，受 要约人以外的其他原因导致逾期承诺，除非要约人及时作出相 反表示，该逾期承诺为有效承诺。
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二、调整国际商事合同关系的法律规范
(一)调整国际商事合同关系的国际法规范 1国际法规范的立法进程
（1）在销售代理、货物买卖、运输和票据等合同领域都出现了 有许多国家参加的国际公约。
（2）某些领域存在国际惯例：《2000年国际贸易术语解释通则》 等。
（3）不存在合同领域的国际条约或公约，但国际商事合同统一 惯例已经形成，比如国际统一私法协会《国际商事合同通则》 2国际法规范的应用状况 因参加或认可的国家有限、当事人明示排除及这些规范自身 在某些方面的缺漏等，在很多场合下，国际商事合同当事人之 间的权利与义务的确定不是依靠国际法规范而只能根据有关国 家的国内法。
交易，特别是一些服务贸易而言，价格条款至关重要。
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Baird 纺织品控股公司诉marks and Spencer
原告和被告有持续三十年的交易关系，但一直没有明示的合 同。被告有意维持这种状态的目的是不希望将来必须承担提交 订单的任务。1999年被告毫无警告地终止了所有和原告供应安 排。原告主张双方之间存在默示的合同，被告不应当在没有合 理通知的情况下终止该合同。法院认为：双方的权利义务自始 至终都是不确定。双方之间的长期生意关系不能扩展为更广的 合同关系。
(1)不论是否到达受
要约人，按要约采用的 方式和手段作出的承诺， 于该承诺脱离受要约人 拥有时生效（邮箱规 则）；
(2)要约中明示或暗示 承诺手段的，承诺于受 要约人采用该承诺手段 时生效；
(3)对面对面要约和其 他类型的要约，承诺自 到达要约人时生效。 21
英美法中上述第一项原则即是著名的“邮箱规 则”(mailbox rule)，按此原则，承诺一旦脱离受要约 人之手，合同即告成立，受要约人不再能将之撤回， 即使承诺在途中遗失，要约人也不能否定合同存在。
第二章 国际商事合同法
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第一节 概述
一、合同及国际商事合同的定义
合同是指“设立做或不做某一特别事情的协议”。 “国际商事合同”是指商人之间的国际合同和(或)交易具有 商事性质的国际合同。 其中： “商人”是指从事经营活动的自然人或具有法律人格的组织； “商事性质”不限于买卖等狭义的商业活动，而是包括金融、 投资、租赁等各种以营利为目的的活动； “国际”则是跨国因素的泛指，即主体、客体、订立、变更 或履行等行为与国外有牵连的商事合同。
口头要约，口头传达给受要约人生效； 其他要约则于被递送于受要约人或其授权的代理人营业地 或通讯地址时生效。 我国《合同法》采用到达生效原则。
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A与B买卖纠纷案
某年3月28日，A向B发出了出售某种货物的要约，却忘了注 明要约日期。几经周折，该要约于5月2日上午才到达B处。B 于5月2日下午用电报答复表示接受。A收到答复很诧异，A因 认为B不接受要约而于4月28日将货物低价卖予他人。为此，B 诉诸法院，控告A违约。
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3．要约的约束力
要约的约束力问题是指要约到达生效之后，受要约人尚未承诺 而成为有效合同之前，要约能否被撤销？ （1）大陆法系
要约在其有效期内不可被撤销； （2）英美法系
只要受要约人尚未接受要约，要约人可以随时撤销其要约。 对上述原则规定了很多例外，主要包括： a有对价支持的要约； b受要约人有合理理由信赖要约是不可撤销的并采取了某种 实质性的行为或不行为。 （3）《通则》和我国及其他国家与地区 采纳了与英美法系国家一样的观点。
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邮箱规则的起源
Adams v. Lindsell （1818年） 在此案中，被告于9月2日致函原告，要约出售一批羊毛于原
告，并要求对方与9月7日前回函。由于被告将原告地址写错， 以至于其要约迟至9月5日方抵达原告之手，原告与9月5日当即 致函被告，接受其要约，并将其承诺信函交给邮局寄给被告， 被告于9月9日方收到信函。被告因原告于9月7日未将回复信函 寄达，而将该批羊毛于9月8日出售给他人。原告因而控告被告 违约。法院判决被告违约。法院认为双方之间的契约，于原告 将承诺信函交邮，契约即告成立。其理由是：如果要约人是通 过邮电机关发出函札或电报者，他就等于默示地指定该等机关 作为他收受承诺通知之代理人。交给邮局电报局就如同交到要 约人一样在当时就发生法律效力。
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三、国际商事合同的基本原则
1．当事人意思自治原则 2．诚实信用和公平原则 3．当事人恪守合法合同原则 4．合同遵守强行法原则
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第二节 国际商事合同的成立
国际商事合同的成立一般包含以下各项基本要素： (1)当事人意思表示一致； (2)当事人意思表示真实； (3)当事人具有订立国际商事合同的能力； (4)协议内容合法； (5)协议形式合法。
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2．要约的生效时间
绝大多数国家的法律规定，要约到达受要约人时生效。 但何为对达，各国法院的观点很不一致。
有些国家认为，要约与受要约人发生某种联系时即视为到达； 另一些国家则认为将要约送达到受要约人处并且出现被受要约 人知晓甚至理解状态时才视为到达。
《通则》中重申了多数国家要约到达生效的原则规定，并 规定：
不过，英美法中的上述原则都是在要约中没有相反 规定时适用的，要约中若另有规定，则依要约的规定。 若要约人虽然委托邮局传递要约，但却规定受要约人 必须将承诺通知送达要约人，则承诺通知不是在投邮 时而是在到达时生效。
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英美法一般认为，凡是以信件电报作出承诺的，承诺的函电一经投入邮 筒或交给电报局发出，承诺就生效。即使邮寄过程中遗失或延误，但只要 受要约人能证明他已经在函电上写明收件人姓名地址，付足邮资并交到电 报局，合同即可成立。
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(3)承诺必须是无条件地接受要约。 包括美国、中国在内的一些国家及《通则》规定，即要约人
如果没有及时相反的表示，在符合承诺其他有效条件的前提下， 含非实质性变更要求的答复仍可以构成一项有效承诺。不过， 美国《统一商法典》和《通则》等对何谓“实质性变更”并没 有进行定义和列举。
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荷兰H公司诉英国E公司案 E是一家英国的航空公司。一日，E公司为售出某台机器而
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合同是否成立
1999年10月1日，中国上海某公司(以下简称A)向日本三林株式 会社(以下简称B)发出一份函电：现出售中国一级大米1000公 吨．FOB上海2200元人民币／2吨，12月装船，不可撤销即期信 用证付款。10月8日， A又邮寄一封撤回通知给B。10月11日，B 收到A于10月1日发出的函电，并立即用电报发出接受通知。10 月15日，B又邮寄一份确认书，确认他于10月11日发出的接受电 报。10月20日，B收到A邮寄的撤回通知。双方对合同是否成立 产生争议。
向H空中服务公司要约：售X机器一台，请汇5 000英镑。H公 司立即回电：接受你方要约，已汇5 000英镑至你方银行账户， 在交货前该笔款项将由银行代为你方保管，请立即交货。E公 司却将X机器高价售予第三人。H公司便诉至英国法院控告E公 司违约。
英国法官判H公司败诉，理由之一即：被告要约中规定的付 款是无条件的，原告在回电中却变更为付款以交货为前提，这 样，原告尽管在回电中使用“接受”一词，也不能构成一项有 效的承诺。
英国法官认为，A应承担违约责任，只有在以下情形下B的 承诺因违反诚信原则而无效：A注明要约日期、其要约信件上 可清晰辨认出发信日期或者其他能让B知悉要约日期的。B向 本法官展示的却是一崭新的要约信件，一般的，善意的收信人 都会认为该信是几天前才发出的。根据要约生效原则，A的要 约于5月2日上午才生效，B于5月2日下午表示接受并没有超过 有效承诺所需的合理期限。
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(4)承诺必须以声明或行为的方式表示。 承诺一般应该以声明或者叫通知方式作出，但根据的要约要
求或交易习惯，承诺也可以用作出某种行为的方式表示。如买 方向产品制造者的代销商发出要约订单，产品制造者可以根据 双方以前的交易习惯而继续以积极声明或行为的方式作出，缄默或不行 为本身不构成承诺，《通则》中也这样规定。
这一规则的理论依据是： 1英美法认为，如果要约人是通过邮局电报局发出要约，他就等于默示地 指定邮局电报局作为他接收承诺通知的代理人。交给邮局电报局就如同交 到要约人一样在当时就发生法律效力。 2《美国合同法重述》规定，除非另有规定，承诺采用要约规定的方法和 传递工具发出即能生效，而不论要约人是否收到承诺。其目的在于缩短要 约人撤销承诺的时间，因为要约人不受要约的约束，可以在承诺生效前随 时撤销，如果在承诺到达要约人时才生效，那么要约人在受要约人作出承 诺至承诺到达要约人前仍可撤销要约，这样对要约人是不利的。因此用投 邮主义来调和双方的矛盾。
在英美法系国家，多数国际商事合同还必须具有另 一要素——对价(Consideration)。
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一、意思表示一致
当事人意思表示一致在法律上可以被分解为一方的要约 (offer)和对方的承诺(acceptance)。 (一)要约 1．要约的定义及其特征
要约是一方向另一方发出订立合同的肯定和明确的建议。要 约包含以下特征：
英国法院认为，被告的复电仅仅是提供一项售价信息而不构 成要受之约束的要约。
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(2)要约是关于订立合同的明确建议。 是指要约应包含足以确定要约人与受要约人之间主要权利和
义务的内容。 一般的国际商事要约最少应包含标的、价格或确定价格的方
法、数量或确定数量的方法三项内容。 对存在市价的交易也可以没有价格条款，但对不存在市价的
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坎特雷有限公司诉特拉纳有限公司案
T(特拉纳有限公司)与建筑承包商C(坎特雷有限公司)达成一 项协议：如果C介绍某人来投资，T将以公平合理的价格来雇 佣C为承包商。