可交换债

2008年10月17日，中国证券监督管理委员会发布了《上市公司股东发行可交换公司债券试行规定》，对上市公司股东发行可交换公司债券事宜进行了详细规定。

但自该规定发布后，直至六年多后的2014年12月24日，国内首单公开发行的可交换公司债券，即宝钢集团2014年可交换公司债券才在上海证券交易所成功上市，证券简称“14宝钢EB”，证券代码“132001”。

本次发行总额40亿元的宝钢可交换债信用评级为AAA，债券期限为3年，并附有1.65亿股新华保险A股股票作为担保。

在债券发行12个月以后，投资者可以将手中持有的债券按照约定的价格交换成新华保险A股股票。

虽然从文件发布到首单可交换公司债券成功上市孕育了较长时间，但宝钢可交换债却受到了市场投资者的强烈关注，发行过程中共有超过200家机构投资者积极申购，有效申购总量超过1,000亿元，是网下发行量的近40倍，最终锁定的债券票面利率仅为1.5%，远低于相同期限和评级的普通公司债券。

同时，上市首日涨幅18.2%，成交金额超过7.6亿元，换手率达19%以上。

因此，宝钢可交换债发行上市后受到市场强烈关注的示范效应，预示着可交换公司债券这一金融产品确实具有一定的市场空间。

鉴于上述，笔者试着从法律角度阐述一下可交换债券。

谈到可交换债券，第一反应可能就可交换公司债券，但其实可交换债券并非只包括可交换公司债券，还包括了可交换私募债券。

因此，笔者将分可交换私募债券和可交换公司债券两部分详细阐述可交换债券。

一、关于可交换私募债券（一）中小企业私募债券谈到可交换私募债券，不得不先阐述一下中小企业私募债券。

1. 定义2012年5月22日，上海证券交易所发布《上海证券交易所中小企业私募债券业务试点办法》（2012年5月23日，深圳证券交易所发布《深圳证券交易所中小企业私募债券业务试点办法》）。

根据中小企业私募债券业务试点办法，中小企业私募债券是指中小微型企业在中国境内以非公开方式发行和转让，约定在一定期限还本付息的公司债券。

2. 发行中小企业私募债需满足的条件（1）发行人是中国境内注册的有限责任公司或者股份有限公司；（2）发行利率不得超过同期银行贷款基准利率的3倍；（3）期限在一年（含）以上；（4）交易所规定的其他条件。

试点期间，中小企业私募债券发行人限于符合《关于印发中小企业划型标准规定的通知》（工信部联企业〔2011〕300号）规定的、未在上海证券交易所和深圳证券交易所上市的中小微型企业，暂不包括房地产企业和金融企业。

需要说明的是，目前监管机构亦鼓励符合条件的新三板企业发行中小企业私募债券，如包括北京九恒星科技股份有限公司、天津金硕信息科技集团股份有限公司、天津重钢机械装备股份有限公司在内的很多家新三板企业均已完成中小企业私募债券的发行。

3. 中小企业私募债投资者人数限制发行人应当以非公开方式向具备相应风险识别和承担能力的合格投资者发行私募债券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。

每期私募债券的投资者合计不得超过200人。

同时，在私募债券转让时，交易所将按照申报时间先后顺序对私募债券转让进行确认，对导致私募债券投资者超过200人的转让不予确认。

4. 中小企业私募债登记结算机关私募债券的登记和结算，由中国证券登记结算有限责任公司按其业务规则办理。

5. 私募债备案及发行时间交易所将对备案材料进行完备性核对。

备案材料完备的，交易所自接受材料之日起10个工作日内出具《接受备案通知书》。

发行人取得《接受备案通知书》后，应当在6个月内完成发行。

逾期未发行的，应当重新备案。

6. 私募债投资者需符合的条件（1）上海证券交易所1）参与私募债券认购和转让的合格机构投资者，应当符合下列条件：①经有关金融监管部门批准设立的金融机构，包括商业银行、证券公司、基金管理公司、信托公司和保险公司等；②上述金融机构面向投资者发行的理财产品，包括但不限于银行理财产品、信托产品、投连险产品、基金产品、证券公司资产管理产品等；③注册资本不低于人民币1,000万元的企业法人；④合伙人认缴出资总额不低于人民币5,000万元，实缴出资总额不低于人民币1000万元的合伙企业；⑤经本所认可的其他合格投资者。

有关法律法规或监管部门对上述投资主体投资私募债券有限制性规定的，遵照其规定。

2）合格个人投资者应当至少符合下列条件：①个人名下的各类证券账户、资金账户、资产管理账户的资产总额不低于人民币500万元；②具有两年以上的证券投资经验；③理解并接受私募债券风险。

3）发行人的董事、监事、高级管理人员及持股比例超过5%的股东，可参与本公司发行私募债券的认购与转让。

承销商可参与其承销私募债券的发行认购与转让。

（2）深圳证券交易所1）参与私募债券认购和转让的合格投资者，应符合下列条件：①经有关金融监管部门批准设立的金融机构，包括商业银行、证券公司、基金管理公司、信托公司和保险公司等；②上述金融机构面向投资者发行的理财产品，包括但不限于银行理财产品、信托产品、投连险产品、基金产品、证券公司资产管理产品等；③注册资本不低于人民币1,000万元的企业法人；④合伙人认缴出资总额不低于人民币5,000万元，实缴出资总额不低于人民币1,000万元的合伙企业；⑤经本所认可的其他合格投资者。

有关法律法规或监管部门对上述投资主体投资私募债券有限制性规定的，遵照其规定。

2）发行人的董事、监事、高级管理人员及持股比例超过5%的股东，可参与本公司发行私募债券的认购与转让。

承销商可参与其承销私募债券的发行认购与转让。

7. 发行中小企业私募债券的利弊（1）有利之处①中小企业私募债是一种较为高效便捷的融资方式。

中小企业私募债在发行审核上率先实施“备案”制度，从交易所接受材料到获取备案同意书的时间周期在10个工作日内。

②私募债规模占净资产的比例未作限制，只要有认购人愿意认购，筹资规模可按企业需要自主决定。

③在发行条款设置上，债券期限可以分为中短期(1～3年)、中长期(5～8年)、长期(10～15年)等。

债券还可以设置附赎回权、上调票面利率选择权等期权条款，也可以设计认股权证等。

在增信环节设计上，可为第三方担保、抵押/质押担保等。

④与信托资金、民间借贷等融资方式相比，中小企业私募债综合融资成本相对较低。

⑤中小企业私募债募集资金用途相对灵活。

中小企业私募债没有对募集资金用途进行明确约定，发行人可根据自身业务需要设定合理的募集资金用途，如用于偿还贷款、补充营运资金、募投项目投资、股权收购等等方面。

（2）不利之处①鉴于发债主体企业规模均较小，因此发债规模普遍相对较小，且由于发债主体偿债能力较弱、违约风险较大，债券能否实际发售出去存在很大不确定性。

②鉴于发行主体为中小企业信用等级普遍较低，且为非公开发行方式，投资者群体有限，发行利率高于市场已存在的企业债、公司债等。

（二）可交换私募债券1. 定义2013年5月30日，深圳证券交易所发布《关于中小企业可交换私募债券试点业务有关事项的通知》。

根据该通知，可交换私募债券是指中小微型企业依据《深圳证券交易所中小企业私募债券业务试点办法》（以下简称“《试点办法》”）以非公开方式发行的，在一定期限内依据约定条件可以交换成上市公司股份的中小企业私募债券。

2. 发行可交换私募债券需满足的条件在深圳证券交易所备案的可交换私募债券，除满足《试点办法》规定的条件外，还应当符合以下条件：（1）预备用于交换的股票应当是在本所上市的A股股票；（2）预备用于交换的股票在本次债券发行前，除为本次发行设定质押担保外，应当不存在被司法冻结等其他权利受限情形；（3）预备用于交换的股票在可交换时不存在限售条件，且转让该部分股票不违反发行人对上市公司的承诺；（4）本所规定的其他条件。

3. 关于交换为股票的特别规定（1）可交换私募债券在发行前，预备用于交换的股票及其孳息应当质押给受托管理人，用于对债券持有人交换股份和本期债券本息偿付提供担保。

质押股票数量应当不少于债券持有人可交换股票数量，具体质押比例、维持担保比例、追加担保机制以及违约处置等事项由当事人协商并在募集说明书中进行约定。

（2）可交换私募债券自发行结束之日起六个月后方可交换为预备用于交换的股票。

可交换私募债券的换股价格应当不低于发行日前一个交易日可交换股票收盘价的90%以及前20个交易日收盘价的均价的90%。

具体换股期限、换股价格以及换股价格调整机制等事项由当事人协商并在募集说明书中进行约定。

（3）可交换私募债券持有人在换股期限内可以选择交换股票或者不交换股票。

申请交换股票的，应当通过证券公司向本所申报换股指令。

投资者T日转入可交换私募债券，T日可申报换股，换股所得股票T＋1日可用。

4. 可交换私募债与私募债之间的关系应该说，中小企业可交换私募债完全是在中小企业私募债的基础上衍生而来的，在备案流程、投资者适当性管理及转让服务等环节与中小企业私募债是完全一致的。

仅在债券增信环节，中小企业可交换私募债要求发行人将所持有的深市上市公司A股股份在结算后台进行股份质押，并允许债券持有人在约定的换股期内选择将持有的债券与用于与质押增信的上市公司股份进行交换。

可交换私募债延续了私募债的市场化特点，只要换股价格不低于发行日前1个交易日标的股票收盘价的90%以及前20个交易日收盘价均价的90%、质押股票数量只要不低于债券持有人可交换股票数量，其他如具体换股价格及其调整机制、股票质押比例、追加担保机制等完全可由市场主体协商确定。

5. 首只中小企业可交换私募债首只中小企业可交换私募债由创业板上市公司福星晓程第三大股东发行，发行规模2.565亿元，票面利率6.7%，发行人以持有的1,000万股福星晓程股票及其孳息为债券持有人交换股份和债券本息偿付提供担保，债券发行结束之日起六个月后进入换股期，标的股票初始换股价格为25.65元/股，债券持有人可以通过深圳证券交易所交易系统申报换股，换股所得股票次交易日即可用。

二、关于可交换公司债券1. 定义2008年10月17日，中国证券监督管理委员会发布《上市公司股东发行可交换公司债券试行规定》，根据该规定，可交换公司债券是指上市公司的股东依法发行、在一定期限内依据约定的条件可以交换成该股东所持有的上市公司股份的公司债券。

持有上市公司股份的股东，可以经保荐人保荐，向中国证券监督管理委员会申请发行可交换公司债券。

2. 发行可交换公司债券需适用的相关法律文件（1）《公司法》、《证券法》（2）《公司债券发行与交易管理办法》（2015年1月15日起施行，《公司债券发行试点办法》同时废止）（3）《上市公司股东发行可交换公司债券试行规定》（4）《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第23号--公开发行公司债券募集说明书》3. 申请发行可交换公司债券需满足的条件（1）申请人应当是符合《公司法》、《证券法》规定的有限责任公司或者股份有限公司；（2）公司组织机构健全，运行良好，内部控制制度不存在重大缺陷；（3）公司最近一期末的净资产额不少于人民币3亿元；（4）公司最近3个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券一年的利息；（5）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40%；（6）本次发行债券的金额不超过预备用于交换的股票按募集说明书公告日前20个交易日均价计算的市值的70%，且应当将预备用于交换的股票设定为本次发行的公司债券的担保物；（7）经资信评级机构评级，债券信用级别良好；（8）不存在《公司债券发行试点办法》第八条规定的不得发行公司债券的情形。