双边投资协定

为调整国际投资关系的最重要的国际法手段，双边投资协定 经历了一个漫长的发展历程。早期的双边投资协定的表现形式为友 好通商航海条约。18世纪末，美国、日本以及欧洲一些国家保护海 外投资的主要形式就是友好通商航海条约，主要针对贸易、航海以 及外国人待遇等方面，很少有保护投资条款。这主要是由于在当时 两个国家之间多是一般的通商关系，他们注重的是友好关系。二战 后，以美国为首的国际投资迅速发展起来，为了实施复兴欧洲经济 的马歇尔计划，作为资本输出国的美国，在友好通商航海条约内容 上做了修正，以适应其海外投资的需要。
1.3 BIT的地位与作用
双边投资协定能够在近十几年来迅速发展，主要原因在于：无 论是投资输出国还是投资输入国都相信，双边投资协定的签署—— 可以扫清投资进入障碍，为投资提供更有效保护，促进国际投资的 增长。国际投资者期望通过双边投资协定，建立一个更透明、更稳 定、更具有可预期性和更加安全的国际投资政策环境，以此保证国 际投资的顺利进行。对于大多数发展中国家来说，主动参与到双边 投资协定中，表明了其改善投资环境、发展经济的决心。这些国家 普遍希望通过签订双边投资协定吸引国际投资，促进国家经济发展。 双边投资协定近十几年的发展实践，部分实现了这些目标。但是其 对于国际投资流动、国际投资政策环境和发展中国家经济发展的影 响还需要进一步的跟踪和研究。
2.3 中国BIT的晚近转型——2008年至今的平衡 模式
近年来，投资者根据国际投资协定起诉东道国的案件频频发生， 为东道国的主权规制提出了严峻挑战，自由化模式下的国际投资法 危机四起。在见证美国、希腊的仲裁危机之后，出于对自由模式弊 端的修正，中国正在酝酿中式BIT的又一次重要转型，试图通过对 条约实体和程序内容的改革寻求投资者与东道国之间的利益平衡。 以2008年9月正式启动的中美投资保护协定谈判为起点，以2010年 中国BIT范本修订、中日韩三边投资协定的签订、中加BIT的达成为 标志，中式BIT在提高投资者待遇基础之上，开始寻求一种更为平 衡的模式来调整投资者与东道国之间的关系。
3 美国双边投资协定范本解析
• 3.1 美国2012年BIT的主要变化及其对中方的影响 • 3.2 中方在中美双边投资谈判中的关注重点
3.1 美国2012年BIT的主要变化及其对中方的影 响
美国目前与42个国家签订了双边投资协定，同时与10多个国家 在其自由贸易与投资协定中签订了双边投资条款。这些协定和条款 都是以其双边投资协定范本为基础进行谈判和签订的。在美国签有 上述协议的这50多个国家中，加拿大是唯一一个与美国有较大双边 投资流量的国家。美国与加拿大之间的投资开放与保护关系是由 《北美自由贸易区协定》（NAFTA）第11章来规范的。而NAFTA协 定第11章的基础也是美国的BIT范本。
1.4 BIT与国家投资法的关系
双边投资协定作为国际条约的一种，是国家投资法的国际渊源， 其功能应当与国内投资法相辅相成。无论是投资母国还是东道国， 缔约的目的在于将国内层面的东道国有关规范提升为国际层面的条 约与义务，即具有国际法效力。因此，BIT实质上对于国际性区域 性投资协定具有补充作用。一国国内投资环境中起决定作用的因素 是法律因素，国内投资环境对一国外资的进入有着很大的影响。由 于各国的立法体制不一，有的国家制定了比较统一的外资法典，有 的国家则并没有，那么作为调整外资的基本法律，双边投资协定以 及其他的有关外国投资的国际规则和实施机制在国际层面上，“有 意补充当地立法制度”。
双边投资协定是指国家与国家之间为鼓励、促进和保护本国公 民在对方境内的投资而签署的双边条约。双边投资协定根据功能的 侧重点不同，也可以被称为：双边投资保护协定，双边投资促进与 保护协定，双边投资自由化、促进与保护协定。最早的双边投资协 定主要侧重对投资的保护功能，因此也被称为双边投资保护协定， 多由资本输出国组织订立。一般来说，双边投资协定的内容包括保 护范围、投资待遇、征收补偿和争议解决4个方面。双边投资协定 作为国际投资法的重要组成部分，在保护外国投资方面发挥着重要 作用。
2 中国双边投资协定
• 2.1 中国BIT的早期实践——1998年之前的保守模式 • 2.2 中国BIT的中期发展——1998—2007年的自由模式 • 2.3 中国BIT的晚近转型——2008年至今的平衡模式
2.1 中国BIT的早期实践——1998年之前的保守 模式
1998年之前，中国的BIT处于一种保守的模式，中国整体上处 于改革开放初期，市场因为之前长期的计划经济而缺乏活力，国内 企业尚不具备足够的国际竞争力，因此外资政策的出台主要是服务 于招商引资，而不是资本输出。为此政府制定出台了一系列引进外 资、技术和管理技术的措施，逐步形成了以三资企业法（中外合资 经营企业法、中外合作经营企业法、外资企业法）为核心的外资法 体系。在进行国内层面的立法工作的同时，为增强外资信心、提供 更有力的投资保障，从而更好地吸引外资，中国也十分重视对外签 订BIT的工作。
第十一章 双边投资协定
本章要点：
➢BIT的基本概念、地位与作用 ➢BIT与国内法的关系 ➢中国与各国签订BIT的情况 ➢美国、德国BIT范本要点
• 1.1 双边投资协定的定义 • 1.2 产生与发展趋势 • 1.3 BIT的地位与作用 • 1.4 BIT与国家投资法的关系
1.1 双边投资协定的定义
2.2 中国BIT的中期发展——1998—2007年的自 由模式
在中式BIT的第二个发展阶段，中国开始逐渐转向积极赞成签 订自由化的投资协定，支持签订对外资进行更强有力保护的实体和 程序条款。1998年签署的中国与巴巴多斯双边投资协定是一个分水 岭，标志着中式BIT第一次重要转型期的到来。它是第一份允许外 国投资者不受限制地利用国际仲裁的协定。此后，中国开始对其先 前约束性BIT政策进行大幅变革，使之朝自由化方向发展，签订了 一系列包含综合性争议解决机制的BIT。在新一代的BIT中，仲裁条 款的范围被拓宽，其语言表述与欧洲BIT类似，通常为“与投资有 关的所有争议”。