论《反不正当竞争法》对不正当有奖销售的法律规制

论《反不正当竞争法》对不正当有奖销售的法律规制张馨法学0903班1103090319摘要：随着市场经济的发展，有奖销售作为一种有效的促销方式，凭着其能够激起广大消费者的消费欲望而成为经营者纷纷采用的做法，因此在消费市场中常常可以看到这种有奖销售行为。

而又因为有奖销售能够给经营者带来巨大的利润，于是一些经营者开始进行各种不正当有奖销售，这不利于市场经济的健康发展，需要由立法进行规则。

但我国《反不正当竞争法》仅在第13条和第26条中规定了不正当有奖销售行为及其责任，显然无法有效地规制不正当有奖销售。

鉴于此，笔者通过分析当前不正当有奖销售的现状、影响及《反不正当竞争法》的相关规定，总结出其中的立法缺陷，并对此提出一些法律规制建议，以期对健全《反不正当竞争法》的相关立法规定有所裨益。

关键词：不正当附赠式有奖销售、不正当抽奖式有奖销售、法律规制引言：随着市场经济的发展，有奖销售被越来越多的经营者所采用，成为一种较为常见的促销方式。

而与此同时，各种不正当有奖销售也应运而生，它们构成了不正当竞争，对市场经济秩序的平稳有序运行也产生了不良影响。

因此，我国《反不正当竞争法》第13条对三类不正当有奖销售行为进行了规制，但是当前的不正当有奖销售方式复杂多样，根据现行的法律根本无法进行规制，而且第26条规定的责任承担也有所欠缺，可见《反不正当竞争法》对有奖销售的立法存在缺陷，有完善之必要。

正文：一、不正当有奖销售的现状在经济高度发展的当今社会，形式各异的有奖销售行为普遍存在于销售市场，其中也不乏一些经营者为了追求利益而实施的不正当有奖销售行为，其主要表现为不正当附赠式有奖销售和不正当抽奖式有奖销售。

（一）不正当附赠式有奖销售行为不正当附赠式有奖销售行为，从字面意思来看就是附赠式有奖销售行为的一种，只不过采取的是不正当手段，简而言之即是不正当的附赠式有奖销售行为。

因此，不正当附赠式有奖销售是指经营者利用附赠品以不正当的手段实现非法竞争销售的一种销售行为。

而当前的不正当附赠式有奖销售行为形式繁多，典型的有两种形式：一是欺骗性附赠，它是指从表面上看购买销售品可以无偿获得附赠品，但实际上经营者欺骗了消费者，因为附赠品虽然无偿赠送给消费者，但其价格被添加到销售品的价格之中，而且销售品和附赠品的总价格远低于该附赠后的价格，与同类商品进行对比实质上是明显不合理的高价，而许多消费者往往只受到其附赠品的利诱，并不去考虑该销售品的实际价格。

在这种情况下，经营者利用外表光鲜实际低价的附赠品诱导消费者以明显不合理的高价进行购物，以达到其不正当竞争和非法获取高额利润的目的，此种行为不仅严重侵害了消费者的合法权利，损害了消费者的合法经济利益，而且也扰乱了合理有序的市场经济秩序，构成了明显的不正当竞争，必须对其加以规制。

二是滥售性附赠，它是指从表面上看消费者通过购买商品无偿获得其特定的附赠品，但实质上其购买的销售品是“以次充好”的伪劣产品，而该附赠品的价格远低于附赠后的价格，消费者因而实际上并没有购买到其理想的商品。

在这种情况下，经营者利用附赠品对消费者造成的诱导作用，欺骗消费者以不合理的高价购买了次品和价格低廉的附赠品，使得消费者最终并没有达到其购买目的，侵害了消费者的合法权利，损害了消费者的合法经济利益，也造成了次品对正品的巨大冲击效果，构成了不正当竞争，也严重影响了市场经济的稳定发展。

（二）不正当抽奖式有奖销售行为不正当抽奖式有奖销售行为，从字面意思来看就是抽奖式有奖销售行为的一种，只不过是采取不正当手段，简而言之即是不正当的抽奖式有奖销售行为。

因此，不正当抽奖式有奖销售行为是指经营者利用不正当的抽奖方式实现非法竞争销售的一种销售行为。

而实际生活中，不正当抽奖式有奖销售行为主要有以下几种情形：1.奖品或奖金的金额过高。

在一些情况下，经营者为了吸引消费者、扩大销售，故意设立了过高的奖品或奖金，使得消费者竞相购买，对其他经营者则构成了不正当竞争。

2.不附随交易。

换句话说，就是不正当抽奖式有奖销售行为并不仅仅针对消费者，还包括潜在消费者。

这种不正当抽奖式有奖销售行为从表面上看似乎并没有进行不正当竞争，但实际上则是利用抽奖的方式吸引潜在消费者，而其他经营者并没有该类似抽奖行为，在同等条件下潜在消费者自然就会选择有抽奖行为的产品，这种做法损害了其他经营者的合法利益，影响了公平的竞争环境，构成了不正当竞争。

3.欺诈性。

这种欺诈性表现为经营者对抽奖采用“暗箱操作”的方式，以欺诈的手段欺骗消费者，具体包括：①经营者对抽奖的方式、奖品、中奖率等相关事项做出虚假不实的说明；②采取“暗箱操作”的方式让内定人员中奖；③投放入市场的产品全部是不设有奖项或只设有最低奖项的产品；④故意将设有不同奖项的产品以不同的时间投放入市场等。

4.兑奖难。

为了减少兑奖，经营者经常采取各种手段使得消费者难以真正兑换到奖品，具体来说有这几种：一是设置较为复杂的兑奖程序，消费者一旦在某个程序上出现了一点问题即丧失兑奖资格；二是故意将兑奖日期设立得很久，使消费者容易因时间过长而忘记兑奖，而一旦过了兑奖日期就不能再兑奖；三是故意将兑奖日期设立得很短，使消费者很可能在兑奖时就已经过了兑奖日期，该兑奖就变得无效；四是故意将兑奖地点设立在外地，消费者可能会因路程较远而放弃兑奖或到达兑奖地点时已经超过了兑奖日期。

二、不正当有奖销售的影响（一）对经营者的影响经营者为了吸引较多的消费者，纷纷实施各种不正当有奖销售行为，而不管是采用附赠式还是抽奖式，都只是将注意力放在促销手段上，而不是提高产品质量或服务上。

但是这样做虽然在一定时期可能会吸引众多消费者，从而实现较高的利润额，这也只不过是获得短期利益，而长期以后，消费者可能会从中看到其欺骗行为或其产品的低质、差服务，不再相信该经营者，那么经营者就只能承担惨淡经营甚至是面临破产的后果，因此是得不偿失的。

同时，经营者的不正当有奖销售行为总会被其他经营者所知晓，其实质上构成了不正当竞争，该行为也是为法律所禁止的违法行为，其他经营者就可以对其提起相关的诉讼，一旦该经营者败诉，其就要承担高额的赔偿金额，可能面临资不抵债的结果，而且其声誉也会因该次败诉而受到及其不利的影响，对其今后的经营、销售都是不利的，更严重的话也会造成破产的后果。

（二）对消费者的影响消费者在不正当有奖销售的利诱下购买了该经营者的产品，而此产品很可能是假冒伪劣产品，在很多情况下都是违背了消费者的真实购买意愿，消费者真正想要购买的是该产品，而受诱惑下的后果就是买的产品是次品，附赠品则是可有可无的廉价品，或者没有抽到奖项、抽到的也只是较低级的奖项，当然不可否认有人可能会抽到很高的奖项，但这些人也毕竟占少数，因此在众多消费者的层次上来说，消费者因为参加了不正当有奖销售行为而付出了较高的成本，但却几乎没能得到相当的对价，其合法权利受到了侵害，合法经济利益也受到了损害。

（三）对市场经济的影响就整个市场经济而言，不正当有奖销售行为对其带来的也是十分不利的影响。

不正当有奖销售行为不仅对其他经营者构成了不正当竞争，损害了其他经营者的合法利益，造成了不利的市场竞争秩序，而且也侵害了消费者的合法权利，影响了消费者对其他经营者的信任，不利于整个市场经济的健康快速发展。

总而言之，不正当有奖销售对经营者、消费者以及市场经济都有不利的影响，而经营者自身却没有意识到这点，只是为了追求短期利益而不择手段，甚至是不惜下血本进行不正当有奖销售，针对此情况，笔者认为只有加强法律规制才能抵制市场上屡禁不止的不正当有奖销售行为，为经营者、消费者和市场经济创设出一个健康安全稳定的环境。

三、不正当有奖销售的法律规制（一）对不正当附赠式有奖销售的法律规制第一，明确做出不正当附赠式有奖销售的概念。

《反不正当竞争法》中只有第13条规定了不正当有奖销售行为，但是根据该条却无法规制不正当附赠式有奖销售，因为它列举的3项只有第2项提及不正当附赠式有奖销售，明显过于狭隘了。

根据现行的《反不正当竞争法》，不正当附赠式有奖销售并没有被完全包括在不正当有奖销售的范围之内，这无异于放纵经营者进行不正当附赠式有奖销售，但是它又确实是不正当有奖销售中的不可或缺的一种形式，因此，《反不正当竞争法》理应对其进行概念界定，这样才能避免经营者以此来规避法律。

第二，对不正当附赠式有奖销售的界定采用一般条款。

现行的《反不正当竞争法》对不正当有奖销售采取的是列举的方式，列举了1项不正当附赠式有奖销售行为，但是随着市场经济的快速发展，实际生活中出现的不正当附赠式有奖销售绝对不仅仅是这1种，而是复杂多样，采用列举的方式是不可能将现实生活中所有的不正当附赠式有奖销售都列举穷尽，因此采用一般条款在这里就能体现出其价值所在。

第三，规定不正当附赠式有奖销售中附赠品或奖金的最高金额。

《反不正当竞争法》第13条只规定了不正当抽奖式有奖销售中最高奖的金额不得超过5000元，但没有规定不正当附赠式有奖销售中附赠品或奖金的最高金额。

因此，《反不正当竞争法》理应也规定不正当附赠式有奖销售中附赠品或奖金的最高金额。

（二）对不正当抽奖式有奖销售的法律规制第一，明确做出不正当抽奖式有奖销售的概念。

《反不正当竞争法》中只有第13条规定了不正当有奖销售行为，但是根据该条却无法规制不正当附赠式有奖销售，因为它只列举了两项来界定不正当抽奖式有奖销售，但这两项显然是不足以涵盖所有种类的不正当抽奖式有奖销售。

因此，《反不正当竞争法》理应对其进行概念界定，这样才能将所有的不正当抽奖式有奖销售都涵盖在内。

第二，对不正当抽奖式有奖销售的界定也采用一般条款。

现行的《反不正当竞争法》对不正当有奖销售采取的是列举的方式，列举了2项不正当抽奖式有奖销售行为，但是实际生活中出现的不正当抽奖式有奖销售也绝对不仅仅是这两种，而是复杂多样，采用列举的方式是不可能将现实生活中所有的不正当抽奖式有奖销售都列举穷尽，因此采用一般条款在这里就能体现出其价值所在。

第三，提高不正当附赠式有奖销售中附赠品或奖金的最高金额。

《反不正当竞争法》第13条规定了不正当抽奖式有奖销售中最高奖的金额不得超过5000元，但它已明显不能符合目前经济发展水平，对于经营者而言赔偿责任显得太轻。

因此，《反不正当竞争法》理应也提高不正当附赠式有奖销售中附赠品或奖金的最高金额，符合当前的经济发展水平。

另外，在不区分附赠式有奖销售和抽奖式有奖销售的前提下，根据《反不正当竞争法》第26条的规定，违反有奖销售的经营者应承担1万元以上10万元以下的罚款。

但是，随着社会经济的发展，该罚款金额已经不能符合现今经济的发展水平，对经营者而言此赔偿责任太轻。

因此，为适应如今的经济发展水平，《反不正当竞争法》应当规定合理更高些的罚款金额。

结束语：总之，现行的《反不正当竞争法》对不正当有奖销售的规定过于笼统，对其责任承担的规定也已经不能适应当前经济发展水平，笔者认为应当对其进行修订，将这些建议考虑在内，能够更好得抵制不正当有奖销售，维护经营者、消费者以及市场经济的良好环境。