【投资】案例选析 国际投资法

10/19/2018
3
• 2001年《中华人民共和国中外合资经营企业法》 第1条，第4条 • 2001年《中华人民共和国中外合资经营企业法实 施条例》第2条 • 1998年《中外合资经营企业合营各方出资的若干 规定》第2条 • 1997年《境内机构借用国际商业贷款管理办法》 第3条，第4条 • 1996年《境内机构对外担保管理办法》第2条， 第4条
10/19/2018
6
• 《中外合资经营企业法》第4条，第5条， 第10条，第15条 • 《公司法》第24条
10/19/2018
7
• （二）国际投资法的渊源 • 国内法渊源、国际法渊源
– 资本输入国的外国投资法律 – 资本输出国的海外投资法律 – 国际习惯（国家领土主权原则，外交保护中的用尽“当地救济
”原则，“求偿国籍”原则等）
– 国际投资条约 – 有关国际组织的规范性、建议性文件（决议、守则
、指南，如《外国直接投资待遇指南》）
10/19/2018 8
【】
• 【】埃及旅馆公司同意将位于该国境内的两家宾馆长期租赁给英国 Wena旅馆有限公司，后双方对于租赁合同项下的权利义务发生争议 。于是，埃及政府介入此纷争，造成Wena公Βιβλιοθήκη Baidu被逐出该两家宾馆。 1998年，Wena公司向“解决投资争端国际中心”（ICSID）提请仲 裁，指称埃及政府违反了1976年其与英国签订的双边投资保护协定， 其行为构成对Wena公司投资的“间接征收”。1999年，ICSID仲裁 庭作出了对埃及不利的裁决。埃及遂向ICSID申请撤销该裁决，2002 年，ICSID专门委员会驳回了埃及的撤销请求。
国际投资法
国际经济法案例选析 专题四
一、国际投资法概说
• （一）国际投资法的概念 • 调整国际（跨国）直接投资活动的各种法 律规范的总称。 • 调整对象：跨国私人直接投资关系
10/19/2018
2
【】
• 【】案例 • 国内一村办企业与某外国公司设立了一家合资经营企业，外方因担心 经营风险过大，一直不愿出资，该合资企业面临被撤销的危险。为了 求得外方的继续合作，中方向外方出具了这样的书面承诺：外方履行 出资义务，中方保证以按银行同期贷款率上浮50%的回报率返还外方， 每两年结算一次；如第三年外方不愿再持股，中方将按原价收购外方 的股权。为此，中方所在的乡政府提供了保证。后中外双方发生争议， 外方主张该名为合资实为借贷的合同无效，并要求中方及担保人履行 返还本金和利息的义务。 • 问：该案所涉关系是否国际私人直接投资关系？
•
三、某一缔约国的组成部分或机构表示的同意，须经该缔约国批准 ，除非该缔约国通知中心不需要予以批准。 • 四、任何缔约国可以在批准、接受或核准本公约时，或在此后任何 时候，把它将考虑或不考虑提交给中心管辖的一类或几类争端通知中 心。秘书长应立即将此项通知转送给缔约国。此项通知不构成第一款 所要求的同意。 • 第二十六条 • 除非另有规定，双方同意根据本公约交付仲裁，应视为同意排除任 何其他救济方法而交付上述仲裁。缔约国可以要求以用尽该国行政或 司法救济作为其同意根据本公约交付仲裁的条件。 • 第二十七条 • 一、缔约国对于其国民和另一缔约国根据本公约已同意交付或已交 付仲裁的争端，不得给予外交保护或提出国际要求，除非该另一缔约 国未能遵守和履行对此项争端所作出的裁决。 • 二、在第一款中，外交保护不应包括纯粹为了促进争端的解决而进 10/19/2018 12 行的非正式的外交上的交往。
• •
二、“另一缔约国国民”系指： （一）在双方同意将争端交付调解或仲裁之日以及根据第二十八条第 二款或第三十六条第三款登记请求之日，具有作为争端一方的国家以外 的某一缔约国国籍的任何自然人，但不包括在上述任一日期也具有作为 争端一方的缔约国国籍的任何人； • （二）在争端双方同意将争端交付调解或仲裁之日，具有作为争端一 方的国家以外的某一缔约国国籍的任何法人，以及在上述日期具有作为 争端一方缔约国国籍的任何法人，而该法人因受外国控制，双方同意为 10/19/2018 11 了本公约的目的，应看作是另一缔约国国民。（未完）
• 析：东道国的法律是ICSID仲裁庭裁决投资争端应当适用的准据法之 一。
10/19/2018
9
• 1965年《关于解决国家和他国国民之间投 资争端公约》（《华盛顿公约》）
10/19/2018
10
• 第二章 中心的管辖 • 第二十五条 •
一、中心的管辖适用于缔约国（或缔约国向中心指定的该 国的任何组成部分或机构）和另一缔约国国民之间直接因投 资而产生并经双方书面同意提交给中心的任何法律争端。当 双方表示同意后，任何一方不得单方面撤销其同意。
10/19/2018 4
• 分析： • 该案的外方不是对企业进行直接投资。（ 直接投资和间接投资？）（中外合资经营 企业，中外股东共同投资、共同经营、共 担风险、共享盈亏） • 该案的中方向外方借用商业贷款的做法不 合法。（境内机构向境外借用商业贷款， 须经外汇管理部门审批）（除特殊情形外 ，国家机关和事业单位不得对外担保）
• 第四十二条 • 一、仲裁庭应依照双方可能同意的法律规则 对争端作出裁决。如无此种协议，仲裁庭应适 用作为争端一方的缔约国的法律（包括其冲突 法规则）以及可能适用的国际法规则。 • 二、仲裁庭不得借口法律无明文规定或含义 不清而暂不作出裁决。 • 三、第一款和第二款的规定不得损害仲裁庭 在双方同意时按公允及善良原则对争端作出裁 决的权力。 10/19/2018 13
10/19/2018 5
【】
• 【】A公司（中方）和B公司（外方）签订了一份中外合资经营企业 合同，决定共同投资设立美华服装有限责任公司，主要生产真丝织品 。合同规定：（1）合营企业投资总额为1000万美元，注册资本400 万美元。其中中方投资280万美元，出资方式为机器和厂房；外方投 资120万美元，全部以技术出资。A公司和B公司按出资比例分享合营 企业的收益。（2）公司所需原料须从外方进口50%。（3）B公司负 责包销70%的合营企业的产品。（4）合营各方发生争议的，采用仲 裁方式解决，仲裁地点为瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院。合同签订后， 双方又依据该合同订立了合营企业章程，向合营企业审批机构报送了 合营企业合同和章程以及其他法律文件。审批机构在接到合营企业报 送的全部文件后，作出了不予批准的决定。 • 问：审批机构是否有权作出不予批准的决定？