公司法(二)

公司的名称（商号）与住所
一、名称：《企业名称登记管理规定》
1、构成：
行政区划＋字号＋行业或经营特点＋组织形式 举例： 中国东海化工股份有限公司 内蒙古绿原乳业有限公司 青岛海尔电器股份有限公司
具体要求：（是上述公式的细化）
第一、名称应依次由字号、行业或经营特点、组织形 式三个部分组成。 第二、名称应当冠以商主体所在地的省(或自治区、 直辖市)或市(州)或者县(市辖区)行政区划名称。 第三、某些企业的名称可以不冠以所在地行政区域的 名称。主要包括： (1)法律规定可以在名称中冠以“中国”、“中华”、 “国际”字词的企业。 (2)历史悠久、字号驰名的企业。 (3)外商投资的企业。 第四、名称中的字号应当由两个以上的字组成。
• 章程是设立公司的必备法律文件。 • 是确定公司权利、义务关系的基本法律文件。 • 是公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本 法律依据 ——对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具 • 具有一定的法定性 ——法律强制规定了其主要内容、效力及修改 程序。变更应进行变更登记。
有约束力，但一般不对公司以外的第三人产生约束力
公司章程对股东的约束力
• 第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法 行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益； 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利 益。 • 第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认 缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限 责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办 理其财产权的转移手续。
第三、除民族自治地方的企业可以使用本 民族自治地方通用的民族语言外，其他一般 应使用汉字。如果在企业名称中需要增加外 文名称的，该外文名称应该与所翻译的中文 名称相一致。
甲、乙、丙、丁拟共同组建一有限责任公 司，分别取名如下，其中可以采用的是哪个？ 甲：北京大地商贸公司 乙：北京666商品贸易有限责任公司 丙：中国北京商品贸易有限责任公司 丁：北京汇通商品贸易有限责任公司
公司章程的制定（创制）
一、章程的制定针对公司设立而言，发生在公司设立环节。 二、公司形式不同，章程的制定主体和程序不同。 （一）有限责任公司
– 1、一般的有限责任公司：股东共同制定公司章程（23.3） – 2、一人有限责任公司章程由股东制定。（61） – 3 、国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事 会制订报国有资产监督管理机构批准。 （66）
章程的内容比较
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第八十二条 股份有限公司章程应当 第二十五条 有限责任公司章程应当 载明下列事项： 载明下列事项： • （一）公司名称和住所； • （二）公司经营范围； （一）公司名称和住所； • （三）公司设立方式； （二）公司经营范围； • （四）公司股份总数、每股金额和注 （三）公司注册资本； 册资本； （四）股东的姓名或者名称； • （五）发起人的姓名或者名称、认购 的股份数、出资方式和出资时间； （五）股东的出资方式、出资额 • （六）董事会的组成、职权和议事规 和出资时间； 则； （六）公司的机构及其产生办法、 • （七）公司法定代表人； 职权、议事规则； • （八）监事会的组成、职权和议事规 则； （七）公司法定代表人； • （九）公司利润分配办法； （八）股东会会议认为需要规定 • （十）公司的解散事由与清算办法； 的其他事项。 • （十一）公司的通知和公告办法； 股东应当在公司章程上签名、盖 • （十二）股东大会会议认为需要规定 章。 的其他事项。 •
对股东的效力是如何表现的？
第二百一十七条 本法下列用语的含义： （一）高级管理人员，是指公司的经理、 副经理、财务负责人，上市公司董事会 秘书和公司章程规定的其他人员。 第二十条 公司股东应当遵守法律、 行政法规和公司章程，依法行使股东 权利，不得滥用股东权利损害公司或 者其他股东的利益；不得滥用公司法 人独立地位和股东有限责任损害公司 债权人的利益。
• 第一百五十条 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违 反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的， 应当承担赔偿责任。
• 第一百五十三条 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或 者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提 起诉讼。
赵、钱、孙、李是大学同学，他们分别出资于1999 年成立了B有限责任公司，由赵出任公司的法定代表 人。其后，四人各司其职共同管理公司业务。但在长 期的经营中，钱孙李对赵产生不满，三人经常排挤 赵。赵非常气愤，在2000年3月要求抽回资金，辞去 法定代表人的职务，离开B公司。三人同意，并将出 资退还给赵。事后三人修改了公司章程，取消了“公 司法定代表人是赵”的规定，但三人对公司法定代表 人由谁出任发生争议。于是最后决定先在公司章程中 空缺法定代表人，半年以后再确定法定代表人，到时 再到登记主管机关变更登记。
公司设立的概念
• 公司设立是指设立人依《公司法》规定以组建 成立公司为的目实施的行为，即发起人为组建 公司、使其取得法人资格，必须采取和完成的 多种连续的准备行为。 • １、设立主体为发起人； ２、设立行为发生在公司成立之前； ３、设立行为的目的在于最终成立公司，取得 主体资格； ４、公司种类不同，设立行为的内容不尽相同。
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公司章程的对人效力
对公司的效力表现在哪些方面？
第十二条 公司的经营范围由公司章程规 定，并依法登记。公司可以修改公司章 程，改变经营范围，但是应当办理变更 登记。
对高级管理人员 的效力表现在哪 些方面？如何实 现？
• 第十一条 设立公司必须依法制定公司 章程。公司章程对公司、股东、董事、 监事、高级管理人员具有约束力。
(二)股份有限公司 发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； (77.4)
– 1、发起设立:（发起人=设立时全体股东）
发起设立:制订=制定
– 2、募集设立:（发起人+认股人=全体股东）
制订=பைடு நூலகம்通过=〉制定
公司章程的内容
公司章程根据内容的强制性程度的分类 ——绝对必要记载事项； ——相对必要记载事项； ——任意记载事项。
公司的设立
导入案例
• 某甲与某乙合伙在某乡开办了一家榨油厂，获利可观， 次年便以10万元注册资金到工商管理机关以“长丰榨 油厂”名称申请了工商登记，并取得营业执照。2005 年10月，某甲与某乙在未经批准登记的情况下，将原 厂牌换成“XX省长丰油业有限责任公司”的牌子，并 分别以公司董事长和总经理名义印制精美名片，从事 榨油和销售一条龙服务。2006年2月，他们收下了外 省一企业2万元定金后，由于行情变化未能按时交货， 被对方诉上法庭。法庭在审理中发现，他们的企业不 具备公司法人的条件，未经工商登记，实为两人合伙 的非法人企业。法院在判令他们承担违约责任的同时， 依法向工商机关提出司法建议。当地工商机关做出责 令其改正，罚款1万元的处罚决定。
关于“商号”的概念： 多数学者从传统习惯出发，将企业的名称统 称为商号。 关于“字号”的概念： 字号是商业名称中最具标志性的部分。 举 例： 同仁堂药业股份有限公司 中国太平洋保险（集团）股份有限公司
同仁堂 太平洋
2、限制：
第一、原则上只允许使用一个商号，在同一工商行 政管理机关辖区内，新登记的商号不得与已经登记注册的 同行业的商号相同或近似。 第二、企业名称不得含有下列内容和文字，否则禁止使用： （1） 有损于国家、社会公共利益的； （2） 可能对公众造成欺骗或者误解的； （3） 外国国家（地区）名称、国际组织名称； （4） 政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、 社会团体名称及部队番号； （5） 汉语拼音字母（外文名称中使用的除外）、 数字； （6） 其他法律、行政法规规定禁止的。
• 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还 应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 • 第三十一条 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非 货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付 该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。
公司章程对董事等高级管理人员的约束力
1、概念： 募集设立，亦称渐次设立、复杂设立，是指由发 起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开 募集或者向特定对象募集而设立公司。 2、特点： 公司设立时，发起人认购公司应发行股份的一部 分，其余股份需要向发行人以外的其他人募集。各国公 司法对采取募集方式设立公司时发起人认购的股份应占 发行资本总数的比例，大都有限制性规定。 3、适用：股份有限公司可以采取这种设立方式
• 第一百四十八条 董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、 行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。 • 第一百四十九条 董事、高级管理人员不得有下列行为：
– （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意， 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； – （四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司 订立合同或者进行交易；
公司的设立与成立
• 公司成立是指公司经过设立程序，具备了法律 规定的条件，经主管机关核准登记，发给营业 执照，取得法人资格的一种状态或事实。
公司设立－→公司设立登记－→公司成立
• 二者的联系：设立是成立的前提，成立是设立 的继续或后果。 • 公司设立并不当然导致公司的成立。公司的设 立是公司成立的前提和基础，而公司的成立则 是公司设立的目的和所追求的法律后果，二者 是一个有机联系的自然过程。
修改后的公司法赋予章程很大效力，实质上是 承认了股东的自治。如公司的经营范围、对外担保、 投资、法定代表人等均由公司章程规定。
公司章程的特征
一、法定性 1、制定的法定性； 2、内容的法定性； 3、效力的法定性； 4、修改权限和程序的法定性； 二、自治性 1、公司经营自由的体现； 2、公司治理特色的体现； 3、与公司法的互补。 三、公开性 1、须经登记； 2、股东有权查阅； 3、信息披露的重要文件之一。