公司法(二)

修改后的公司法赋予章程很大效力，实质上是 承认了股东的自治。如公司的经营范围、对外担保、 投资、法定代表人等均由公司章程规定。
公司章程的特征
一、法定性 1、制定的法定性； 2、内容的法定性； 3、效力的法定性； 4、修改权限和程序的法定性； 二、自治性 1、公司经营自由的体现； 2、公司治理特色的体现； 3、与公司法的互补。 三、公开性 1、须经登记； 2、股东有权查阅； 3、信息披露的重要文件之一。
公司章程对股东的约束力
• 第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法 行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益； 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利 益。 • 第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认 缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限 责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办 理其财产权的转移手续。
关于“商号”的概念： 多数学者从传统习惯出发，将企业的名称统 称为商号。 关于“字号”的概念： 字号是商业名称中最具标志性的部分。 举 例： 同仁堂药业股份有限公司 中国太平洋保险（集团）股份有限公司
同仁堂 太平洋
2、限制：
第一、原则上只允许使用一个商号，在同一工商行 政管理机关辖区内，新登记的商号不得与已经登记注册的 同行业的商号相同或近似。 第二、企业名称不得含有下列内容和文字，否则禁止使用： （1） 有损于国家、社会公共利益的； （2） 可能对公众造成欺骗或者误解的； （3） 外国国家（地区）名称、国际组织名称； （4） 政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、 社会团体名称及部队番号； （5） 汉语拼音字母（外文名称中使用的除外）、 数字； （6） 其他法律、行政法规规定禁止的。
公司设立的概念
• 公司设立是指设立人依《公司法》规定以组建 成立公司为的目实施的行为，即发起人为组建 公司、使其取得法人资格，必须采取和完成的 多种连续的准备行为。 • １、设立主体为发起人； ２、设立行为发生在公司成立之前； ３、设立行为的目的在于最终成立公司，取得 主体资格； ４、公司种类不同，设立行为的内容不尽相同。
• 第一百五十条 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违 反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的， 应当承担赔偿责任。
• 第一百五十三条 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或 者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提 起诉讼。
赵、钱、孙、李是大学同学，他们分别出资于1999 年成立了B有限责任公司，由赵出任公司的法定代表 人。其后，四人各司其职共同管理公司业务。但在长 期的经营中，钱孙李对赵产生不满，三人经常排挤 赵。赵非常气愤，在2000年3月要求抽回资金，辞去 法定代表人的职务，离开B公司。三人同意，并将出 资退还给赵。事后三人修改了公司章程，取消了“公 司法定代表人是赵”的规定，但三人对公司法定代表 人由谁出任发生争议。于是最后决定先在公司章程中 空缺法定代表人，半年以后再确定法定代表人，到时 再到登记主管机关变更登记。
公司设立的方式
(一)发起设立
1、概念： 发起设立，亦称共同设立或单纯设立，是指由发起 人认购公司应发行的全部股份而设立公司。 2、特点： 公司设立时，所有资本都来自于公司的发起人，公 司不能公开向社会募集股份。 3、适用： 有限责任公司只能采取该设立方式 股份有限公司可以选择采取该设立方式
(二)募集设立
1、概念： 募集设立，亦称渐次设立、复杂设立，是指由发 起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开 募集或者向特定对象募集而设立公司。 2、特点： 公司设立时，发起人认购公司应发行股份的一部 分，其余股份需要向发行人以外的其他人募集。各国公 司法对采取募集方式设立公司时发起人认购的股份应占 发行资本总数的比例，大都有限制性规定。 3、适用：股份有限公司可以采取这种设立方式
公司章程对公司的约束力
• 第十二条 公司的经营范围由公司章程规定，并依法 登记。 • 第二十二条 ……股东会或者股东大会、董事会的会 议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公 司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以 自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 • 第一百六十六条 有限责任公司应当依照公司章程 规定的期限将财务会计报告送交各股东。 • 第一百八十一条 公司因下列原因解散： – （一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章 程规定的其他解散事由出现；
章程的内容比较
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第八十二条 股份有限公司章程应当 第二十五条 有限责任公司章程应当 载明下列事项： 载明下列事项： • （一）公司名称和住所； • （二）公司经营范围； （一）公司名称和住所； • （三）公司设立方式； （二）公司经营范围； • （四）公司股份总数、每股金额和注 （三）公司注册资本； 册资本； （四）股东的姓名或者名称； • （五）发起人的姓名或者名称、认购 的股份数、出资方式和出资时间； （五）股东的出资方式、出资额 • （六）董事会的组成、职权和议事规 和出资时间； 则； （六）公司的机构及其产生办法、 • （七）公司法定代表人； 职权、议事规则； • （八）监事会的组成、职权和议事规 则； （七）公司法定代表人； • （九）公司利润分配办法； （八）股东会会议认为需要规定 • （十）公司的解散事由与清算办法； 的其他事项。 • （十一）公司的通知和公告办法； 股东应当在公司章程上签名、盖 • （十二）股东大会会议认为需要规定 章。 的其他事项。 •
• “章程”在新旧《公司法》中分别出现了83次和 56次。
• 公司章程是指公司必须具备的由股东、发起人 制定、调整公司内部组织关系和经营行为并对 公司、股东、经营管理人员具有约束力的的自 治规则。
• 第十一条 设立公司必须依法制定公司章程。…… • 第二十三条 设立有限责任公司，应当具备下列条件： – （三）股东共同制定公司章程； • 第七十七条 设立股份有限公司，应当具备下列条件： – （四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创 立大会通过； – 第25、82条规定了章程应记载的事项
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公司章程的对人效力
对公司的效力表现在哪些方面？
第十二条 公司的经营范围由公司章程规 定，并依法登记。公司可以修改公司章 程，改变经营范围，但是应当办理变更 登记。
对高级管理人员 的效力表现在哪 些方面？如何实 现？
• 第十一条 设立公司必须依法制定公司 章程。公司章程对公司、股东、董事、 监事、高级管理人员具有约束力。
• 第一百四十八条 董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、 行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。 • 第一百四十九条 董事、高级管理人员不得有下列行为：
– （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意， 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； – （四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司 订立合同或者进行交易；
第三、除民族自治地方的企业可以使用本 民族自治地方通用的民族语言外，其他一般 应使用汉字。如果在企业名称中需要增加外 文名称的，该外文名称应该与所翻译的中文 名称相一致。
甲、乙、丙、丁拟共同组建一有限责任公 司，分别取名如下，其中可以采用的是哪个？ 甲：北京大地商贸公司 乙：北京666商品贸易有限责任公司 丙：中国北京商品贸易有限责任公司 丁：北京汇通商品贸易有限责任公司
公司的名称（商号）与住所
一、名称：《企业名称登记管理规定》
1、构成：
行政区划＋字号＋行业或经营特点＋组织形式 举例： 中国东海化工股份有限公司 内蒙古绿原乳业有限公司 青岛海尔电器股份有限wk.baidu.com司
具体要求：（是上述公式的细化）
第一、名称应依次由字号、行业或经营特点、组织形 式三个部分组成。 第二、名称应当冠以商主体所在地的省(或自治区、 直辖市)或市(州)或者县(市辖区)行政区划名称。 第三、某些企业的名称可以不冠以所在地行政区域的 名称。主要包括： (1)法律规定可以在名称中冠以“中国”、“中华”、 “国际”字词的企业。 (2)历史悠久、字号驰名的企业。 (3)外商投资的企业。 第四、名称中的字号应当由两个以上的字组成。
公司的设立
导入案例
• 某甲与某乙合伙在某乡开办了一家榨油厂，获利可观， 次年便以10万元注册资金到工商管理机关以“长丰榨 油厂”名称申请了工商登记，并取得营业执照。2005 年10月，某甲与某乙在未经批准登记的情况下，将原 厂牌换成“XX省长丰油业有限责任公司”的牌子，并 分别以公司董事长和总经理名义印制精美名片，从事 榨油和销售一条龙服务。2006年2月，他们收下了外 省一企业2万元定金后，由于行情变化未能按时交货， 被对方诉上法庭。法庭在审理中发现，他们的企业不 具备公司法人的条件，未经工商登记，实为两人合伙 的非法人企业。法院在判令他们承担违约责任的同时， 依法向工商机关提出司法建议。当地工商机关做出责 令其改正，罚款1万元的处罚决定。
公司的设立与成立
• 公司成立是指公司经过设立程序，具备了法律 规定的条件，经主管机关核准登记，发给营业 执照，取得法人资格的一种状态或事实。
公司设立－→公司设立登记－→公司成立
• 二者的联系：设立是成立的前提，成立是设立 的继续或后果。 • 公司设立并不当然导致公司的成立。公司的设 立是公司成立的前提和基础，而公司的成立则 是公司设立的目的和所追求的法律后果，二者 是一个有机联系的自然过程。
对股东的效力是如何表现的？
第二百一十七条 本法下列用语的含义： （一）高级管理人员，是指公司的经理、 副经理、财务负责人，上市公司董事会 秘书和公司章程规定的其他人员。 第二十条 公司股东应当遵守法律、 行政法规和公司章程，依法行使股东 权利，不得滥用股东权利损害公司或 者其他股东的利益；不得滥用公司法 人独立地位和股东有限责任损害公司 债权人的利益。
• 章程是设立公司的必备法律文件。 • 是确定公司权利、义务关系的基本法律文件。 • 是公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本 法律依据 ——对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具 • 具有一定的法定性 ——法律强制规定了其主要内容、效力及修改 程序。变更应进行变更登记。
有约束力，但一般不对公司以外的第三人产生约束力
(二)股份有限公司 发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； (77.4)
– 1、发起设立:（发起人=设立时全体股东）
发起设立:制订=制定
– 2、募集设立:（发起人+认股人=全体股东）
制订=〉通过=〉制定
公司章程的内容
公司章程根据内容的强制性程度的分类 ——绝对必要记载事项； ——相对必要记载事项； ——任意记载事项。
• 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还 应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 • 第三十一条 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非 货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付 该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。
公司章程对董事等高级管理人员的约束力
公司章程的制定（创制）
一、章程的制定针对公司设立而言，发生在公司设立环节。 二、公司形式不同，章程的制定主体和程序不同。 （一）有限责任公司
– 1、一般的有限责任公司：股东共同制定公司章程（23.3） – 2、一人有限责任公司章程由股东制定。（61） – 3 、国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事 会制订报国有资产监督管理机构批准。 （66）
但此时B公司收到法院的传票，原来赵在2000年 12月以B公司法定代表人身份与一家建材公司签订了 一份购销合同，建材公司已交货但B公司却没有付 款，起诉要求B公司履行合同义务。在答辩词中B公司 表示公司章程已作修改，取消了法定代表人一项，赵 已与B公司没有任何关系，其行为不能代表B公司。建 材公司的损失是由于其没有查阅B公司的章程所致，B 公司不应负责。此种抗辩能否成立？
丁
二、公司住所
公司住所是公司章程绝对必要记载事项，是 公司注册登记的事项之一。 意义： a.确定登记机关和管理机关； b.诉讼中确认地域管辖和诉讼文书送达的一项 基本标准 。 C.确定债务履行地 我国公司法规定的住所确认标准：第10条
主要办事机构所在地
主要办事机构是指首脑 机构或主要管理机构。
公司章程的概念