第3章 律师执业的基本原则

客观事实
具体运用：
（1）有客观事实和法律事实（有时 一致，有时不一致） （2）律师在实践中通常可“以没有 一定事实”为依据，进行辩驳、辩 护。
法律事实
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合法性（法律事实）优于客观性（客观事实） 客观性
第一，不查明客观事实 就不能做出结论； 第二，查明了客观事实 就必须做出与之一致的 结论； 第三，不能虚拟事实并 以其为据做出结 论； 第四，真相未查明，认 识活动不能停止。
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四、接受国家、社会、当事人的监督
（一）国家监督 1、司法行政机关的监督 2、行业协会的监督 3、其他机关的监督：公、检、法及税务等机关的监督
（二）社会监督
各党派、团体、组织及社会舆论、群众的监督
（三）当事人的监督
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※ 五、律师依法独立执业受法律保护
1、律师应依法执行职务（只对事实和法律负责）； 2、律师依法独立执业，受法律保护（法律、法规 有相应规定）；
3、任何单位、个人都无权干涉律师依法独立执业。
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剑悬306条
俗称“律师伪证罪”条款
刑事辩护是律师业界最有 价值的业务，因为它与人的自 由和生命相关。但是，随着越 来越多的律师因之身陷囹圄， 越来越多的业界精英弃绝而去， 刑辩率屡创新低，已伤及司法 公正与基本人权。这个律师业 务的皇冠，在三十多年的法制 恢复与建构过程中，从未像现 在这样黯淡。
以 法 律 为 准 绳
准确理解法律，依法办事。 （不能迎合当事人或屈从外界的压 力而曲解法律，寻求法外利益）
法律规则
具体运用：
法律原则
（1）对法律的理解。律师只要不 是故意曲解法律，都可以提出自己 的观点 （2）法律有时不完善、有时滞后， 就要求律师具有较强的法律意识和 深厚的法学理论功底，准确地理解 法律原则和法律精神。
覆巢之下，难有完卵
“中国官员有特权，却无人权。” ——张维迎
他们（贪官）比其他人显得更加无助，更加弱势。因为 他们的反差太大了。他们在位的时候把律师当作绊脚石，一 旦被指控了就把律师当成救命稻草。”陈有西说，“那些今 天在制造冤案的人，自己往往也受到这种体制的报应， 一旦 蒙冤，再无拯救之途。我辩护过的好多政法机关、纪委的前 领导，有大量这样血的事实。覆巢之下，难有完卵。” “总有一天，我们的政治家会明白，加强警察和武警，不 如加强国家律师制度建设，进一步发挥律师的作用。用高压 方式维稳，不如高度重视国家律师队伍建设(不是控制)，依 靠律师来梳理社会矛盾，让人民的诉求理性地表达出来。”
法律精神
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一女问：已婚在京有房，想把 房送父母，过户费太高。问怎 么减免费用？律师回复：与老 公离婚，房给老公，房证去掉 你名字。爸妈离，老公和老妈 结，房证加妈名。老公再与妈 离，房给老妈，去老公名，然 后各自复婚,房加爸名，省过户 费且获首套房优惠.共离结婚六 次，工本费每次9元，共计54 元！
一、遵守宪法和法律
《律师法》第3条第1款规定，律师执业必须遵守宪法和法律。
二、恪守职业道德和执业纪律
《律师法》第3条第1款规定，律师执业必须恪守职业道德和 执业纪律。 沈阳工业大学
※ 三、以事实为根据，以法律准绳
基本要求：
以 事 实 为 根 据
律师进行业务活动，要忠于事 实真相，以客观事实为依据。 （要实事求是，不能主观推测，不 能迎合当事人而歪曲事实）
合法性
第一，面对未查明的客观事实， 也必须做出一个确定的法律结 论； 第二，已查明的客观事实可以被 法律的证据规则所排斥； 第三，在某些特定的条件下，法 律允许以虚构的事实作为裁判的 根据，而且不允许用客观事实来 对抗； 第四，基于某些法律上的理由， 在很多情况下真相未查明也必须 立即停止。
基本要求：
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刑 辩 之 冬
据全国律师协会刑辩委员会秘书长韩嘉毅介绍， 在西部某省，法院刑事案件的受理数量快速增加， 2008年为12235件，2009年为12887件，2010年为 13547件。而律师办理刑事案件的数量却逐年减少。 2008年为1863件，2009年为1828件，2010年为 1441件。同时，律师队伍每年仍以10%的数量增加。 调查发现，这个省刑事案件的代理率为12%。即 100个刑事案件当事人中只有12人聘请了律师。
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刑 辩 之 难
三难 五难
采 纳 辩 护 律 师 的 意 见 难
十难
维 护 被 告 人 合 法 权 益 难
律 师 得 到 出 庭 通 知 和 法 律 文 书 难 维 护 律 师 的 自 身 合 法 权 益 难
取 证 难
阅 卷 难
会 见 难
取 保 候 审 难
举 证 质 证 难
辩 论 发 言 难
Байду номын сангаас
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第三章
律师执业的基本原则
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第三章
律师执业的基本原则
一、遵守宪法和法律 二、恪守职业道德和执业纪律
三、以事实为根据，以法律准绳
四、接受国家、社会、当事人的监督 五、律师依法独立执业受法律保护
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第三章 律师的执业原则
律师的 执业原则
是指法律规定的，贯穿于律师的执业活 动整个过程，指导律师实现律师使命的 基本准则。律师的执业原则有：
306条立法考量
刑法第306条来源于刑诉法第38条，后者是在1996年刑 诉法修订时增加的。其入法的背景，是律师办理刑事案件时 提前介入侦查和审查起诉阶段，引起了侦查机关的担忧和顾 虑。博弈的结果是增加了刑法第306条，目的是为了对律师 加以制约和限制。其出发点在于防止因辩护权的扩张而影响 到刑事司法的打击功能。 沈阳工业大学
寒蝉效应在刑法增设306条不久后就表现出来，2000年北 京律师5495人，全年办理刑事案件4300件，人均办理刑事案 件从1990的2.64件下降到2000年的0.78件。”各种统计数据 表明，当前我国刑事案件辩护率不到30%。“全国各地刑事 辩护数量锐减，个别地方甚至出现律师拒绝参与刑事辩护的 不良局面。”
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悬剑306条
在刑事诉讼中，辩护人、诉讼代理人毁灭、伪造证据， 帮助当事人毁灭、伪造证据，威胁、引诱证人违背事实改变 证言或者作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严 重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 辩护人、诉讼代理人提供、出示、引用的证人证言或者 其他证据失实，不是有意伪造的，不属于伪造证据。
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《未成年人保护法》第五十六条规定公安机 关、人民检察院讯问未成年犯罪嫌疑人，询 问未成年证人、被害人，应当通知监护人到 场。但《刑事诉讼法》第十四条规定对于不 满十八岁的未成年人犯罪的案件，在讯问和 审判时，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法 定代理人到场。同时《刑事诉讼法》第九十 八条规定询问不满十八岁的证人，可以通知 其法定代理人到场。由此《未法》规定的是 对于讯问、询问未成年人都是应当，而《刑 诉法》规定的是可以，这两者显然冲突，是 按照制定法律制定的位阶（一个是人大常委 会制定，一个是人大制定）原则以《刑诉法》 为准，还是按照后法优先原则，以《未法》 为准应当通知监护人到场？及在司法实践中， 如公安机关第一次讯问未成年犯罪嫌疑人没 有通知监护人到场是否违法。
专家的观点
田文昌：刑法第306条首先是歧视性条款。关于伪证等妨害司 法活动的行为，307条已有了一个一般主体的规定，为什么又 要将辩护人和代理人单列出来？单列出来会造成很强的“引导 性”，以为伪证的只有律师，实际上，现实当中，侦查机关、 公 诉机关出现这种问题的严重程度和数量远高于律师。因为他是 公权力，机会便利会更多，靠刑讯逼供取得的假证据就是伪证。 马克昌：当时增设306的争议非常大，反对的声音大于增加的 声音，但终究还是通过了，推力主要来自司法机关。 赵秉志：刑法第306条第1款不仅在立法技术上有缺陷，在立法 价值上也是有缺陷的。从实践中反馈回来的信息看，其社会效 果是不好的。这主要表现在以下3点：加剧了刑事诉讼中控、 辩双方的诉讼地位失衡；助长了有关司法机关对律师的职业性 报复，恶化控辩双方的正常关系；对律师事业的发展产生显著 沈阳工业大学 的消极作用。