chapter 3 国际商事代理法

2、大陆法系的规定
• 在被代理人追认以前，无权代理人所作的代理行为 处于效力不确定的状态。 • 催告追认（两周内）或第三人（善意）撤回合同
• 无权代理人是否承担责任：
• 取决于第三人是否善意 • 无权代理人的责任内容： • 损害赔偿或履行合同
3、英美法系的规定
• 违反有代理权的默示担保。
• 无权代理人对第三人承担责任：
三、被代理人与第三人之间的法律关系
• • • • • • • • • • Principal-3rd Party Relationship 合同生效后，被代理人与第三人均受合同约束。 外部关系 是否以被代理人名义签订合同，决定着代理人与第三人订 立合同的归属： 大陆法系：直接代理（以代理人身份） 间接代理（以自己的名义） 英美法系：显名代理（表明被代理人姓名等） 隐名代理（不表明被代理人姓名等） 未披露被代理人身份的代理 （类似于间接代理，区别在于被代理人是否需要通过代理 人转让才能取得对第三人的直接权利）
• 追认具有溯及力，自该合同成立时起对被代理人生效
三、无权代理
• 1、概念： • 欠缺代理权的人所作的代理行为。具体包括四种情 形： • （1）不具备默示授权条件的代理 • （2）授权行为无效的代理 • （3）越出授权范围行事的代理 • （4）代理权消失后的代理 • 无权代理的后果：该无权代理行为，非经被代理人 追认，对被代理人无效。无权代理人应对善意第三 人遭受的损失负责，除非第三人事先明知代理人没 有代理权。
第二节 代理法律关系
• 代理关系是一种三角关系，包括三个方面的 法律关系：
• 被代理人与代理人之间的法律关系
• 代理人与第三人之间的法律关系 • 被代理人与第三人之间的法律关系
一、被代理人与代理人之间的法律关系
• Principal-agent Relationship
• 双方是基于委托授权或法律规定而形成的代理关系。
第三节 代理法律关系当事人的义务
• • • • • • • • • • 一、代理人的义务 （一）对被代理人的义务 1、亲自履行 2、按被代理人意志或利益履行 3、勤勉谨慎 4、诚信忠实 5、严守商业秘密 6、及时报告及结清账目（留置权）。 （二）对第三人的义务 权力担保、诚实信用
二、被代理人的义务
第五节 我国代理法与外贸代理制
• 一、我国的代理法律制度
• 1、代理权产生及责任承担 • 2、追认代理 • 3、违法代理 • 4、代理的形式要求
二、我国的外贸代理制
• 1、外贸公司一般以自己的名义签订合同
• （间接代理） 2、合同的权利义务及责任最终由被代理人享有和 承担（代理人自营进出口情况除外） 3、受托人因第三人原因对被代理人不履行义务 的——披露第三人 受托人因被代理人原因对第三人不履行义务 的——披露被代理人，第三人拥有选择权（只能选 择其一，且选定后不得变更）
案例二
• 某木材器具厂（以下简称木材厂）与某家俱城多次有业务 往来。在1999年3月两方第一次签合同时，木材厂经理对家 俱城说，以后业务均由该厂业务员姚某代理。之后，木材 厂每次与家俱城签订业务合同，都是由其业务员姚某办理， 并带有介绍信、加盖公章的空白合同书、授权委托书。200 4年2月前，姚某又与家俱城签订了加工家俱合同，总价款1 2万元，40日内交货，预付款4万元。当天家俱城将4万元预 付款汇入姚某提供的银行帐户里。由于与姚某是老关系， 家俱城这次没有要求姚某出示厂方介绍信及授权委托书， 只是在姚某拿的加盖木材厂公章的空白合同书中与姚某签 订合同并签名盖章。两个月过后，家俱城不见木材厂发货， 便到木材厂询问，得知姚某早在2003年12月就离开了木材 厂。家俱城让木材厂继续履行合同，遭到拒绝。5月份诉于 法院。
Chapter Law
three
of Agency
国际商事代理法
Key Terms
• • • • • • Agency Agent Principal Fiduciary duty Independent contractor Agency law
第一节 概述
• 代理的概念
• 代理权的产生
• 无权代理 • 代理权的终止
一、代理的概念
• 1、代理（agency)：是指一方（代理人agent,也称 为受托人）按照另一方（被代理人principal，又 称为委托人或本人）的授权(authorization)或法律 的规定，代表被代理人与第三方订立合同或为其他 的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对被代 理人发生效力。 • 大陆法系：区别论（被代理人对代理人在其授权范 围内实施的代理行为，承担责任） • 英美法系：等同论（通过他人去做的行为视同被代 理人亲自所为的行为）
• （一）对代理人的义务 • 1、支付佣金 • 行纪合同、居间合同
• • • • • • • • •
2、履行代理合同 3、弥补代理人必要开支及损失 4、允许查账 （二）对第三人 1、合同履行 直接代理、间接代理 显（隐）名代理、未披露被代理人 2、转承义务 对代理人在授权范围内的行为过错承担连带责任
2、国际商事代理的概念
• 代理人为取得佣金，依被代理人的授权，为被代理 人的利益与第三人为商行为，由此在具有国际因素 的被代理人、代理人及第三人之间产生权利义务关 系的法律制度。 • 基于委托与授权，取得代理权。
• 狭义的国际商事代理：只以被代理人的名义
• 广义的国际商事代理：还包括以代理人自己的名义 • 《国际货物销售代理公约》：不论代理人以自己的 名义，抑或以被代理人名义之行为，均使用本公约。 • 国际商事代理的涉外因素：
• 一、保付代理人confirming agent
• 出口保理 factor
• 二、保兑银行confirming bank • 开证行是被代理人，卖方为第三人
• 三、运输代理人forwarding agent • 客户是被代理人，运输公司为第三人
• 四、保险代理人insurance broker
• 投保人是被代理人，保险人为第三人
三、第三人的义务
• 原则上第三人对代理人不承担个人责任，除非是无 权代理或越权代理，双方实际为合同双方当事人。 • （一）对代理人 • • 直接代理、间接代理 显（隐）名代理、未披露被代理人 （二）对被代理人
原则上为合同义务
若存在与代理人串谋侵害被代理人利益的，承 担连带赔偿责任。
第四节 承担特别责任的代理人
• 内部关系
• 原则上，代理人对合同义务不承担责任
• 若代理人未经授权或越权以被代理人名义同第三人 订立合同，如不属于表见代理，则由代理人承担合 同责任。
二、代理人与第三人之间的法律关系
• Agent-3rd Party Relationship • 代理人代替被代理人与第三人订立合同，合同一经 订立，原则上由被代理人直接对第三人负责，代理 人一般不承担个人责任。 • 外部关系 • 特定情况下的例外规定： • 委托代理：特定条件成立，如同意、签名、惯例、 合伙等 • 法定代理：无行为能力——承担责任 • 无权代理：不确定地位，代理人是否承担责任，取 决于被代理人追认与否。
• （1）只能由第三人提起；
• （2）无论是否善意，无权代理人都必须负责；
• （3）存在第三人过错，代理人可以不承担责任； • （4）被代理人存在过错，代理人基于善意可不承 担责任； • （5）损害赔偿以第三人所遭受的实际损失计算。
四、代理权的终止
• （一）大陆法系
• 1、法定代理
• 2、委托代理
案例分ห้องสมุดไป่ตู้ P92-93
• 一、案情介绍： • Willis V. Champlain Cable Corp. • • • • 二、思考角度： 1、 代理权终止后佣金的支付 2、 合同规定 VS 公平合理（诚实信用） 3、 佣金制度确立的法律价值
• 3、表见代理
• （二）英美法系 • 1、基于法律程序终止 • 2、基于当事人行为终止
案例一
• 李某受单位委派到某国考察，王某听说后委托李某 代买一种该国产的名贵药材。李某考察归来后将所 买的价值1500元的药送至王某家中。但王某的儿子 告诉李某，其父已于不久前去世，这药本来就是给 他治病的，现在父亲已去世，药也就不要了，请李 某自己处理。李某非常生气，认为不管王某是否活 着，这药王家都应该收下。 问题：（1）李某的行 为的法律后果到底应由谁来承担？（2）药是否应 由王家出钱买下？为什么？
• 明示授权（express authority)
• 默示授权(implied authority) • 2、表见授权（apparent agency) • 禁止反言（estoppel) • 3、职业或惯常授权
• 4、必要的授权（agency of necessity)
• 5、追认授权（agency by ratification)
• 国籍标准和地域（营业地）标准
二、代理权的产生
• (一）大陆法系
• 1、意定代理（voluntary)
• 依授权而产生的代理
• 有偿代理
• 2、法定代理（statutory) • 依法律直接规定而产生的代理。 • 包括法律规定、法院选任、私人选任。 • 原则上无偿代理
（二）英美法系
• 主要为契约代理（委任代理），也可事后追认代理。 • 1、实际授权