法律文化4609815114

一、文化与法律文化
各学者从广义、中义和狭义三个角度对文化的属性作出概括。我们可以基于这
三个范畴所特有的范围或者角度对文化的解释作出归纳。广义文化观的对应物是
自然界(或自然物) ,即凡不属于人类创造之事物不属于文化,它包容了除自然界以
外的所有人类之创造物、行为、思想等。中义文化观的核心是“精神文化”,即
从内涵方面看, 法律文化指关于安排法律秩序的观念, 以及相应的制度性和物
质性存在。从外延方面具体说来, 主要指人们对法律、法律设施、法律机构、法
律人员等法律现象的知识、认识、态度、信念、思想、理论以及法律规范、法律
机构和设施、法律制度等所有法律现象的总称。在结构上法律文化大致可分为两
部分, 即观念或精神层面与物质或技术层面。在这里, 所谓法律文化中的物质性存
价值评价的机理一般为:主体——价值(价值 观、价值取向、价值选择)——客体。
法律价值,就是法律存在的“意义”,即法律 作为一种社会行为规范,能够满足人类控制社 会运行的需要,法律评价是人类对法律所建立 的一种评价机制。
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法律文化的三个要素并非孤立存在,而是相互联 系的,共同构成一个有机的整体。
1. 法律文化对法律制度的作用。这种作用体现在两个方面。一个 是在制定法律制度方面。“首先是社会力量制造法律(法律行为) ,但 纯“社会力量”未经加工,不能直接对法律制度起作用。个人和集团 有利益。然而,利益必须加工成要求才能法律制度有关系。基本的介 入变数是预先决定个人和集团赞成或反对该法律的态度和感情。所 以,必须考虑所谓的法律文化。” 从这个稍微有点饶口的翻译中,我 们可以看出这样的字样,法律制度是法律文化对社会经济、政治关系 的反映的结果。在一定意义上说立法的过程就是发现法律的过程。 比如《钦定宪法大纲》是清政府在借鉴了国外的一些宪法经验的基 础上制定出来的。但是,从其内容上却发现它是一部维护封建皇帝君 主专制大权的宪法。究其原因,有如下分:“《钦定宪法大纲》出台 时的中国,资产阶级力量相对薄弱,资产阶级的政权也没有确定,掌握 统治权的是封建的清朝政府,制定它的目的,如果说,完全是玩弄花招 有些过分和片面的话,那也绝不能与实现法制的近代化有什么联系。
对个人来讲,法律认知直接影响对行为的选 择。
对于一个民族来讲,法律认知能力体现为民 众的法律素养,直接影响到对制度的选择。
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(二)法律情感 法律情感,是指人们对于法律现象的情绪体验。 首先,法律情感表现为对法律的“认同”、“抵
触”、“漠然”等心理状态,对行为人的需要、动 机和目的的形成产生一定的影响,进而影响行为人 对行为方式的选择。
“法律是一个民族文化的重要部分。”
每个民族都有自己特定的法律文化。法律 文化与一个民族的社会生产方式、历史文 化传统、自然地理条件等息息相关,它代表 了一个民族的法律文化传统,标志着一个国 家的法律发展状况,折射出一个社会的民众 对于法律的态度。
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(三)多样性 民族的多样性决定了法律文化的多样性。 黑格尔:“民族的宗教、民族的政治制度、民族
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这三种概括是目前融合各个理论学说的文化解释观,是符合文化的特性的,同 样也符合了从各个学术角度来研究文化的学术倾向,法律文化理论当中对文化的 理解就是基于中义的文化观基础之上的。那么法律是一种文化吗? 或者说能给 “文化”加上“法律”这个附加词吗? 刘作翔认为:“文化的研究同任何问题的研 究一样,都有一个不断演进、发展、变化的过程。文化概念的演进,反映了文化本 身的演进,反映了人们对文化现象的认识的深化。早期的文化研究,学者们将注意 力放置在说明文化是什么,以及文化包括哪些内容,文化史的研究也是以此为线索 而逐步展开。于是,语言、艺术、文学、诗歌、绘画、政治制度、法律、宗教、 哲学、数学、道德等都成为文化史研究的对象和内容。随着科学的发展和人类认 识的进一步深化,人们感到需要寻求一种新的思维和方法,需要寻求一些新的概念、 术语、词汇来表达自己的思想,也即埃尔所说的一种深刻的需要。于是,各种各样 的文化附加词便出现了。” 梁治平也认为:“事实上,我们通常并不是一般地谈论 文化及其特征,而更多是讨论它的某些方面:文学、艺术、宗教、哲学、法律、建 筑、医学、语言等,毫无疑问,离开这些具体有形的领域即无所谓文化,但是在另一 方面,除非我们对于作为整体的文化有所了解,文化的这些部分也都无从认识。因 为在每一文化内部,不同的部分和方面不但彼此关联和互相渗透,而且共享和体现 着文化的一般精神。所谓文化就是这样一个层层叠架而又互相包容的复杂和庞杂 的系统,其真实意义只能在不断地从整体到部分、再从部分到整体的循环往复中 得到说明。”梁治平将这个过程叫做“循环解释”于是,当我们说“文化包括法 P律PT文”档演模或板 “文化中有法律”时,我们等于承认了法律文化的法概律念文化,4也609就815是114这样一个过
3.解释功能。这种解释功能应用的领域可以小到具体的罪名理解, 大到法律现象的认识。例如,传统中国的法律视通奸为犯罪,这是一 种基于古代中国独特的性伦理的法律文化观;现代中国的法律把通奸 排除在犯罪之外,这是一种基于现代性伦理的法律文化观。
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(二) 实践功能。无疑这一部分的作用是最为重要的,因为理论毕竟离 现实还是有一定的距离。正是因为它,才使那么多学者为了法律文化 孜孜不倦地耕耘了那么多年。也是因为它,法律文化的研究才越来越 显得重要。
移植, 反之则越难沟通、移植, 而脱离背后的观念、价值支撑, 技术层面的法律文
P化PT文又档演模往板 往难以起到相应作用。
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综上所述，可以对法律文化作如下定义：法律文化是指一个民族 在长期的共同生活过程中所认同的、相对稳定的法律规范、法律制 度、法律设施、法律思想体系和法律意识（包括法律心理和法律观 念）及其外化的、能够产生后果的行为方式的总和。
是人生活于其中的人造世界的一个部分,它不仅能够被用来解决“问
题”,同时也可以传达意义。由此,把法律简单归结为解决纠纷的手
段和技术就是不可取的了。法律也是符号,它在任何时候都体现价值,
都与目的相关。”很难相信大千世界会产生统一的法律文化。如我
们谈到中国传统法律文化,我们很容易想到下面四句话:“中国传统
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法律文化的要素
法律文化由法律认知、法律情感和法律评价 三个要素组成。
（一）法律认知（认识） 法律认知,是指人们了解法律的内容及其
实施状况的过程。
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法律知识不是先天遗传的,而是后天习得的, 它是一切法律活动的前提和基础。
其次,法律情感表现为对法律的“偏好”、“厌 恶”,对法律价值观的形成产生一定的影响,对于民 众法律信仰的塑造、法律意识的培养和法治环境的 改善具有重要的意义。
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(三)法律评价
法律评价,是指人们从价值上对法律现象给出 的判定、排序和选择。
价值,简Biblioteka Baidu之,就是事物存在的“意义”。
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2020/11/24
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法律文化的涵义
法律文化研究大体围绕着法律文化基本理论研究、法律文化比 较研究、中国传统法律文化研究、法律文化的社会实证研究、法律 文化的部门法研究等5个方面,但在这几个方面的研究中,对法律文化 基本概念的理解则存在着含混的局面,甚至往往忽略了法律文化这个 概念提出所具有的根源层次的意义,这反映了法律文化基本理论研究 中存在着重大的缺失之处。通过对文化和法律文化的关系进行探讨, 对法律文化理论研究中的分歧进行讨论和评析,从而更加明确法律文 化这个概念所具有的根本性意义。
中义文化观不承认“物质文化”是文化,而只承认与人的精神相关之创造物及其
表现形态(制度、组织等) 。狭义文化观的核心是“观念形态”或“意识形态”,
它与人类的大脑——思想、意识相关连,它的对应物既不是物质文化,也不是精神
文化,而是与社会意识形态相对应的“社会存在”,这种“社会存在”具体化为社
P会PT文经档演模济板 、社会政治。
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法律文化的功能
(一) 理论功能。
这一层的功能直接从法理和文化的理论上引申出来的。故取名为
理论功能。
1.识别功能。在前文中引述的文化的第一功能就是“记录、存储、
加工和传承社会信息”。因而我们可以根据法律文化所记载的社会
信息,看到一个特定的社会面貌。“作为一种文化现象,法律被认为
(一)实践性 法律文化不是自然形成的,它同文学、艺术、
科学、宗教、道德一样,是人类在长期的社会实践 中不断积累、弃旧和创新的过程中形成的,是人类 从事各种法律活动的模式、惯例和传统,承载着人 类的智慧、经验和知识,是历史的产物,也是民族 的产物。
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(二)民族性
通常来讲,法律知识(法律认知)的变化会影响人 们对于认知对象的态度(法律情感),而这种态度又 直接影响人们对于认知对象的选择(法律评价)。
在法律文化的要素中,法律评价最具决定性的意 义,因为法律价值观的重大变化会导致法律制度的 革命性变革。
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法律文化的特征
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2.指导功能。因为文化具有影响、制约人们的认识活动和认识结 果,法律文化同样也能对人们的法律活动予以一定的指导作用。当然 这里所谓的法律活动,是有两个层面的内容。一方面主要是掌握实权 的那一部分人。他们的法律活动主要是立法和一些司法上的事务。 拿“立法”来说,立法在一定意义上,只是发现法律的过程。因为 “权利永远不能超出社会的经济结构及由经济结构所制约的社会经 济文化的发展”,法律文化是一个决定性的要素。立法必须反映法律 文化的基本要求。另一方面是普通民众的一些日常涉及法律关系的 活动。它同样也需要法律文化的指导。什么事情可以做,什么事情不 可以做,这本身就涉及到法律意识指导的问题,而这也是法律文化责 无旁贷的范畴。
的伦理、民族的法制、民族的风俗以及民族的科学、 艺术和技能,都具有民族精神的标记。”
朱景文:“一个国家的法律文化由一系列相互关 联的因素构成,如人们对法和法律现象的看法、法 在社会生活中的地位、法的表现形式、法的结构、 解决争端的主要方式、国家机构之间的关系、法律 技术水平、法律意识的特点等等。”
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(1)文化中包括法律。(2)文化中有法律。(3)文化中的法律。(4)法律是一种 文化。各种各样的文化概念都是这么出现的。刘作翔和梁治平的这种分析过程 清晰地展现了各种文化概念的产生过程,也从文化研究的演进过程中分析出了出 现“法律文化”这个概念的历史必然性和合理性。法律文化概念就是在这个基础 上产生的。
法律文化的礼治主义性质;中国传统法律文化的德治主义精神;中国
传统法律文化的人治主义色彩; 中国传统法律文化以秩序和谐为最
高价值理想。” 而1949 年新中国成立之后,社会主义的法律文化从
不同角度赋予了现行法律文化以全新的内容。由国家本位代替了家
本位,这本身就可以成为识别这两种不同社会形态的重要标志。
了现代法律机构、设施、组织, 逐步完善了现代法律制度。与此相对的, 观念层面
的法律文化, 也即前述狭义上的法律文化, 主要指一个国家或民族的人们对法律的
性质、法律在社会生活中的地位和作用以及其他法律现象的看法和评价, 是渗透
到法律生活中的思想传统、思维模式。它是法律文化的核心部分。任一民族的文
化都有其核心部分,两个不同文化之间的理解, 越离各自核心远的部分越容易沟通、
在或物质法律文化与哲学中的“物质”不是同一层次的概念。物质性法律文化仍
然是由人们建构的, 具有主观色彩, 但相对于人们对这些法律现象的认识、观念、
思想等, 它们是第一性的、物质的。这一层面的法律文化的借鉴、移植往往是较
为容易的。如果说我国一百多年来对西方法律文化的学习有什么成功的地方, 也
主要是在这一器物或技术性方面建立了较为全面的法律体系, 仿照西方模式建构