电大2013年春经济法概论案例分析试题及答案

（三）案例分析●某钢铁企业(中方)拟与英国一公司(外方)共同组建中外合资经营钢铁企业，双方拟定的合营企业合同的要点如下：(1)注册资本总额1000万镑，中方出资400万镑，英方出资600万镑；(2)中方以机器设备、厂房、办公楼等出资(其中厂房已为下属企业贷款作为抵押)，外方以机器设备和技术，现金出资；(3)合营企业董事长只能由英方担任，副董事长由中方担任；(4)合营为30年，合营进入20年时，各方可按各自出资比例减少注册资本30％；(5)合营过程中发生争议时，适用于英国法律。

请问：上述合同要点符合我国有关法律规定吗?请说明理由。

【参考答案】(1)符合法律规定，合营企业的注册资本，外方投资比例不得低于25％；(2)中方出资存在不合法之处，根据规定，合营各方可以以设备、现金等出资，但不得以其已设立担保的财产作价出资；(3)不合法，根据规定，董事长、副董事长应由合营双方协商或董事会选举产生，双方均可以担任董事长，一方担任董事长，另一方担任副董事长；(4)不合法，根据规定，合营期间不得减少注册资本；(5)不合法，根据规定，合营企业双方发生争议时，只能适用于中国法律，当事人不得协议选择适用外国法律。

●某国有企业因经营不善，导致资不抵债，拟向人民法院申请破产；由于不熟悉破产相关程序，特聘律师代理破产中的法律事务。

企业的现行情况如下：(1)该企业系在省工商行政管理局注册登记的企业。

(2)该企业欠当地工商银行贷款1000万元，贷款时曾提供该企业的一套进口成套设备作抵押，此设备现值800万元。

(3)该企业的债权人吴某因追索100万元贷款而在1个月前起诉该企业，此案尚在审理中。

请问：(1)该企业申请破产，应由哪级人民法院审理?(2)工商银行的贷款应如何处理? (3)吴某与该企业尚未审结的追索贷款的诉讼应如何处理?(4)企业破产财产中优先拨付的破产费用包括哪些?【参考答案】(1)根据破产法第5条之规定，破产应由当地中级人民法院审理；(2)工商行的贷款应从抵押财产中优先受偿，剩余部分为破产债权向人民法院申报；(3)应终结诉讼，由吴某向受理案件的人民法院申报债权(4)破产财产的管理、变卖、分配所需费用；破产案件的诉讼费用；债权人的共同利益而在破产程序中支付的其它费用；破产财产不足支付破产费用的，法院应宣告破产程序终结。

●甲、乙、丙、丁等20人拟共同出资设立一有限责任公司。

股东共同制定了公司章程。

在公司章程中，对董事任期、监事会组成、股权转让规则等事项作了如下规定：（1）公司董事任期为4年；（2）公司设立监事会，监事会成员为7人，其中包括2名职工代表；（3）股东向股东以外的人转让股权，必须经其他股东2/3以上同意。

要求：根据上述情况与《公司法》的有关规定，回答下列问题（1）公司章程中关于监事会职工代表人数的规定是否合法？简要说明理由（2）公司章程中关于董事任期的规定是否合法？简要说明理由。

（3）公司章程中关于股权转让的规定是否合法？简要说明理由。

【参考答案】（1）公司章程中关于监事会职工代表人数的规定不合法。

根据规定，监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。

本题中，监事会成员为7人，职工代表人数不得低于3人，因此公司章程中定为2名是不合法的。

（2）公司章程中关于董事任期的规定不符合规定。

根据规定，董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。

本题中，规定公司董事任期为4年是不符合要求的。

（3）公司章程中关于股权转让的规定合法。

根据规定，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

本题中，公司章程虽然就股权转让作出了与《公司法》不同的规定，但也要按照公司章程的规定执行。

●A公司为大型棉毛制品公司，下属有两个公司，一个为B制衣公司(独立法人)，为A公司的子公司；另一个为C制衣公司，为A 公司的分公司，已由王某承包。

在承包协议书中明确规定：在承包期间债权债务由王某负责。

2001年6月，在某市经贸洽谈会上，A 公司董事长李某遇到了某棉纺厂厂长孙某。

孙某说：本厂有一批质地良好的棉布待销。

A公司董事长李某想到下属两个公司正需要棉布，就给孙某牵线介绍。

2001年7月份棉纺厂与B、C两个公司签订了一份购销合同。

棉纺厂供应各种棉布240包，价值120万元。

B公司和C公司为共同需方，各提货120包，价款各为60万元。

合同规定货到一个月后付款。

但是棉纺厂发货后三个月，两个公司以各种借口拒不付款。

棉纺厂就以A、B、C三个公司为共同被告，要求其承担违约责任，并支付货款。

问：（1）该合同是否有效？（2）B公司应承担什么责任？与A公司有何关系？（3）C公司应承担什么责任？与A公司有何关系？（4）法院应如何判决？【参考答案】（1）本合同完全有效。

从法律角度上讲，两个公司可以为共同需方，签订一份合同。

（2）B公司为独立法人，依法独立承担民事责任。

所以其60万元的货款与利息应由B公司独立承担，与A公司无关系。

（3）C公司是A公司的分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。

虽然已经承包给王某，王某所签的承包协议规定了债权债务由王某承担，但是承包协议为企业内部承包性质，对外无独立承担民事责任能力。

因此，C公司所欠棉纺厂的60万元货款及利息由A公司承担。

（4）法院应判：B公司给付原告货款及利息，A公司给付原告货款及利息。

●案情：2010年10月，甲、乙、丙发起设立A有限责任公司。

该公司的注册资本额为50万元人民币，其中，甲以现金人民币4万元出资，乙以现金人民币16万元出资，丙以实物作价人民币30万元出资。

公司设立董事会，乙为董事长、甲为副董事长；公司不设立监事会，丙为公司监事。

问题：(1)A公司股东货币出资是否符合公司法规定?说明理由。

(2)A公司不设监事会是否合法?说明理由。

(3)A公司首次股东会议应当由谁召集和主持?说明理由。

(4)A公司的三名股东谁有权单独提议召开临时股东会议?说明理由。

●2001年3月初甲公司与乙粮油公司签订了购销100吨大豆的合同，单价每吨2400元，总价款24万元，交货款为当年11月30日，交货地点为天津码头。

合同签订后，甲公司于2001年4月预付货款24万元。

乙粮油公司为了向甲公司供货于3月底与某粮库签定大豆购销合同，约定由该粮库提供乙粮油公司100吨大豆．单价每吨2000元，总价款20万元。

11月28日在天津港交货，并于4月底预付了部分贷款，某粮库必须依质按期交货。

2001年10月，某粮库向乙粮油公司提出，由于国家调整农产品价格，每吨须涨价200元方能供货，乙粮油公司立即通知甲公司是否同意涨价，甲公司不同意。

乙粮油公司即电复某粮库不同意涨价，并于10月15日派人赴某粮库商谈。

乙粮油公司考虑其与该粮库的业务关系，同意涨价100元，但粮库坚持200元。

甲公司在交货无望的情况下，诉诸法院，要求乙粮油公司、某粮库履约，否则赔偿一切经济损失。

请问：(1)甲公司、乙粮油公司、粮库之间签定的合同是什么合同?是否有效?(2)甲公司要求粮库作为第三人履约有法律根据吗?(3)如逾期不履约，违约金由谁支付?如何支付?(4)本案诉讼费由谁支付?【参考答案】（1）三方签定的是购销合同，意思真实，内容合法，为有效合同;（2）尽管甲公司与粮库无直接经济往来，但两次法律诉及的标的物是同一的，而该标的物的交付直接引起三方法律关系之变更，而甲公司、乙粮油公司之间案件的结果与第三人有利害关系，故应为本案第三人。

（3）如不履约，三方合同终止。

乙粮油公司退甲公司货款24万元，并支付违约金与赔偿金;粮库退还乙粮油公司的预付货款并支付违约金与赔偿金。

(4)案件诉讼费由粮库支付。

●水果摊商A与果农B达成口头协议，由B向A提供柑橘2000公斤，每箱10公斤，共200箱。

由B负责包装、装箱和发运，协议还规定了价格、交货日期等。

一周后，B如约将200箱共2000公斤柑橘运至规定地点。

A在验收这批柑橘时发觉包装较差且部分柑橘个头、颜色均不十分理想，于是拒绝收货付款。

双方发生争执。

请问：双方所订的购销柑橘的协议是否有效?引起争执的原因是什么?如何处理?【参考答案】A、B之间关于购销柑橘的协议主体合格，内容合法，主要条款明确，应确认为有效的经济合同。

引起合同纠纷的原因在于双方在口头协议中没有对包装标准、货物质量标准作明确、具体的规定，为此双方均有一定责任。

因此双方应本着平等互利、互谅互让的原则进行协商处理。

如协商无效，双方仍应承担各自的责任。

●A公司和B公司签定一份儿童服装购销合同。

A公司在4月1日发出要约，要求B公司在1个月内承诺。

B公司于4月5日收到后即承诺。

由于发生洪水导致该地区通讯中断，至5月5日承诺才到达A公司。

A公司没有提出疑义。

至5月20日，市场上儿童服装价格上涨，B公司以“市场价格有变，不能执行原合同”为由拒绝履行，而与C公司签定了买卖合同。

新合同约定，由B公司负责货物运输，5月25日B公司依合同将货物交给承运人。

5月26日货物在途中由于交通事故而焚毁。

现A公司、C公司都要求B公司承担违约责任。

请问:(1)B公司的承诺是否有效?为什么?(2 )B,C公司货物买卖合同标的物意外灭失的责任由谁承担?为什么?(3 )B公司是否对A公司、C公司承担违约责任?为什么?【参考答案】(1) B公司的承诺有效。

合同法规定受要约人在承诺期限内发生承诺，按通常情况能够及时到达要约人，本案虽然承诺到达要约人时间超过承诺期限，除要约人及时通知受要约人因承诺超过时限而不接受承诺外，故该承诺有效。

(2 )C公司承担标的物灭失的风险。

合同法规定，当事人没有约定交付地点的，出卖人对标的物交付第一承运人后，标的物的毁损、灭失的风险即由灭受人承担。

(3) B公司对A公司承担违约责任。

因为A,B两公司合同已生效，B公司不履行即违反合同，故B公司应承担责任。

(4) B公司对C公司不承担违约责任。

B公司按时供货，已尽合同规定之义务。

货物灭失属不可抗力，故B公司不承担责任。

虽然没有订立履行期限条款，但依法可推定出履行期限，并不影响合同的成立、生效。

(2)应向建筑材料公司主张违约责任。

建筑材料公司是合同当事人。

(3)物资供应站处于履行辅助人地位，不是合同当事人。

(4)房屋开发公司应请求建筑材料公司承担10万元的违约责任。

因为建筑材料公司已经履行了一半的义务，依法应按未履行部分的相应比例适用违约金责任。

(5)不能同时适用违约金责任与违约损害赔偿责任。

因为我国合同法上约定的违约金属于赔偿性违约金，违约金本身属于事先约定的违约损害补偿，与违约损害赔偿金功能、性质相同，二者不可并用。

就本案而言，建筑材料公司应承担10万元违约金，不再赔偿房屋开发公司的7万元损失。

(6)可以请求继续履行，违约金不能替代实际履行责任。