法理基础

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汪新华不服一审判决，向宣城市中级人民 法院提起上诉。
宣城市中级人民法院审理认为鉴于工伤保 险条例第五十三条和工伤认定办法第十九 条的规定内容相冲突，两处法律规范分属 于行政法规和部门规章，一审法院按照我 国立法法规定的上位法优于下位法的法律 适用规则，认定工伤认定办法第十九条规 定的效力低于工伤保险条例第五十三条， 并由此认定上诉人的起诉未经由行政复议 的前置程序，裁定予以驳回，并无不当。 裁定：驳回上诉，维持原裁定。
新《律师法》第33条规定： “犯罪嫌疑人 被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施 之日起，受委托的律师凭律师执业证书、 律师事务所证明和委托书或者法律援助公 函，有权会见犯罪嫌疑人、被告人并了解 有关案件情况。律师会见犯罪嫌疑人、被 告人，不被监听。”
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《刑事诉讼法》第96条规定：“犯罪嫌疑 人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制 措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨 询、代理申诉、控告。”“受委托的律师有 权向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名， 可以会见在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人 了解有关案件情况。律师会见在押犯罪嫌疑 人，侦查机关根据案件需要可以派员在场。 涉及国家秘密的案件，律师会见在押的犯罪 嫌疑人，应当经侦查机关批准。”
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三、法的作用
1、规范作用：指引、评价、预测、教育、 强制。
西塞罗：“我们是法律的仆人，以便我们 可以获得自由”
美国著名的法学家伯尔曼：“法律必须被 信仰,否则它形同虚设。”
1958年8月，在北戴河会议上，毛主席说： “法律这个东西没有也不行，但我们有我 们的一套。”
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“宪法是我参加制定的，我也记不 得。”“我们每个决议都是法，开会也是 法。”“主要靠决议、开会，一年搞四次， 不靠民法、刑法来维持秩序。”刘少奇插 话说：“到底是法治还是人治？主要靠人， 法律只能作为办事的参考。”后来，毛主 席对斯诺说：“我是‘和尚打伞，无法无 天’”。
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2008年8月，全国人大常委会法工委作出答 复”：“依照宪法规定，全国人大常委会 对于全国人民代表大会制定的法律，在不 与其基本原则相抵触的情况下，可以进行 修改和补充。新修订的律师法，总结实践 经验，对刑事诉讼法有关律师在刑事诉讼 中执业权利的有些具体问题作了补充完善， 实际上是以新的法律规定修改了刑事诉讼 法的有关规定，对此应按修订后的《律师 法》的规定执行。”
法理基础
州委党校 梁世生
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一、法的概念
《唐律疏义.名例篇》：“律之与法，文虽 有殊，其义一也。”
律、令、典、敕等 法——法律
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如何理解：（法的本质） 法是调整人们行为的一种规范。 法的稳定性：亚里士多德 ：“凡是不凭感
情治事的统治者总是比凭感情治事的人们 优良，而法律正是没有感情的。” 法是国家制定或认可，具有国家意志性。 法是以国家强制呼保障实施。 法规定了人们的权利和义务。
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第八十二条：部门规章之间、部门规章与 地方政府规章之间具有同等效力，在各自 的权限范围内施行。
第八十三条 同一机关制定的法律、行政法 规、地方性法规、自治条例和单行条例、 规章，特别规定与一般规定不一致的，适 用特别规定；新的规定与旧的规定不一致 的，适用新的规定。
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新法优于旧法：
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特别法优于一般法：
比如《反不正当竞争法》的适用对象是市 场经济领域的一切经营活动，它调整所有 的市场行为，《烟草专卖法》只适用于烟 草专卖领域，当两者对不正当竞争的事项 都有规定时，《反不正当竞争法》属于一 般法，《烟草专卖法》则是特别法，应当 优先适用。
《治安管理处罚法》第三条：治安管理处 罚的程序，适用本法的规定；本法没有规 定的，适用《中华人民共和国行政处罚法》 的有关规定。
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九、法的分类
实体法和程序法 公法和私法
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十、立法权限与程序
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十一、法的适用的具体原则
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《立法法》第七十八条： 宪法具有最高的法 律效力，一切法律、行政法规、地方性法 规、自治条例和单行条例、规章都不得同 宪法相抵触。 第七十九条 ：法律的效力高于行政法规、 地方性法规、规章。行政法规的效力高于 地方性法规、规章。 第八十条： 地方性法规的效力高于本级和 下级地方政府规章。省、自治区的人民政 府制定的规章的效力高于本行政区域内的 较大的市的人民政府制定的规章。
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这马伯里眼见煮熟的鸭子飞走，这口气也是咽 不下。他老兄也不是省油的灯。于是状告新任 国务卿，美国宪法之父杰姆斯·麦迪逊要求最 高法院发布执行令，强迫国务卿颁送达委任状。 马伯里的诉讼是直接呈送给最高法院。根据是 国会1789年通过的司法法案第13条。该法案
给予最高法院发布执行令的权力。该法案给 予最高法院发布执行令的权力。
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她报了警，警察将比尔顿逮捕。在法庭上， 比尔顿说，自己从13岁起就患有梦游症， 出事时自己也许又在梦游 。
由7名女性和5名男性组成的陪审团最后认 定，尽管比尔顿确实强奸了女友，但都是 在梦游状态下发生的，因而不构成犯罪。
在梦游状态下发生的强奸不构成犯罪就是 判例。
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法院在审判实践中建立“范例”或“法律 原则”，在将来出现类似的案件就可以用 同样的原则加以处理，这种通过判决建立 起来的“范例”即是“判例”。由于判例 可以作为将来处理同类案件的依据，所以 判例即具有了法律约束力。
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2008年，广州市天河区检察院以盗窃罪 向天河区法院提起公诉。法院一审判决于 海斌有期徒刑三年三个月，并处罚金2万元。 于海斌上诉后，广州市中级人民法院驳回 上诉维持原判。
这是全国首例以盗窃罪起诉和得到判 决的虚拟财产案件。
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所谓财产，是指具有经济价值的一切事物。 本案中大话西游的账户及账户内的虚拟财 物，系游戏玩家耗费大量的上网费用及购 买游戏点卡，投入经济成本，在游戏过程 中取得的。上述虚拟物品，可以在游戏玩 家范围内进行出售，实现虚拟财产与现金 的交易。由此可见，虚拟财产是具有经济 价值的。
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八、法的历史体系
大陆法系 英美法系 案例：
詹姆斯.比尔顿和女友外出喝酒，然后回到 比尔顿的公寓。女友在客厅的沙发上睡着 了，比尔顿将她叫醒，扶她睡在卧室的床 上，自己则睡在客厅的沙发上。不知什么 时候，姑娘被惊醒了，她发现比尔顿睡在 身边。 比尔顿的女友指责他对自己的袭击 “粗鲁而又轻率，完全没有爱情的成分”。
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上位法优于下法： 案例：原告汪新华在车间上中班时突然躺
倒在地，宁昌公司立即将汪新华送到医院 抢救，被诊断为脑出血。汪新华多次向被 告宁国市劳动和社会保障局申请工伤认定， 被告对汪新华提出的工伤认定申请未予受 理。2005年9月1日原告向宁国市人民法院 提起行政诉讼。宁国市人民法院审理，判 令被告依法受理汪新华提出的工伤认定申 请并在法定期限内作出工伤认定的决定。
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耶鲁大学法学院的宪法学教授罗佰特.珀斯 特说过：“美国是一个移民国家，来自世 界各地的移民语言不同、宗教信仰不同、 风俗习惯不同，但他们能走到一起、团结 在一起，美国宪法就是凝聚他们的灵魂和 根基”。
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法律：基本法律和一般法律 行政法规 地方性法规 部门规章 政府规章 有关国际条约
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然而宪法第3条第2款规定，“涉及大使、 其他使节和领事以及以州为当事人的一切 案件，其初审权属于最高法院。对其他所 有案件，最高法院有上诉审理权。”马歇 尔认为国会1789司法法第13条与宪法矛盾， 属于违宪因而无效。 最高法院对马伯里的 诉讼没有初审权，因此无权发出执行令。
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马歇尔作出历史性的判决：第一：马伯里 的委任状通过了全部法律程序，尽管没有 送达，仍然有效。麦迪逊扣押文书行为非 法，侵犯了马伯里合法权益。第二：既然 马伯里的权益受到伤害，他就有权获得补 偿。第三：既然马伯里应该得到补偿，那 么，他是否应该直接从最高法院以初审的 形式获得呢？答案是否定的。因为宪法没 有赋予最高法院对此类案件的初审权。他 应该先到地区法院初审，最高法院只接受 上诉。
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法：是由国家制定和认可，并由国家强制 力保证实施的行为规范体系，它通过规定 人们的权利和义务，来规范人们的行为， 从而确认、发展和保护一定的社会关系和 社会秩序。
广义：法——法律 狭义：法律是指全国人大及常委会制定的
规范性文件。
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二、法的本质
法是统治阶级意志的体现。 法是上层建筑的一个重要组成部分。 法是物质生活条件决定的。
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该条的规定与工伤保险条例第五十三条： “有下列情形之一的，有关单位和个人可 以依法申请行政复议；对复议决定不服的， 可以依法提起行政诉讼： （一）申请工伤 认定的职工或者其直系亲属、该职工所在 单位对工伤认定结论不服的； ”的规定相 抵触。由于工伤认定办法属于部门规章， 其效力低于作为行政法规的工伤保险条例， 故本案应按照工伤保险条例执行。原告未 先行申请复议而直接向人民法院提起行政 诉讼，不符合法律规定。宁国市人民法院 裁定：驳回原告汪新华的起诉。
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2、社会作用：通过立法、执法建立有利于 统治阶级的经济、政治、文化制度。建立 有利于统治阶级利益和人类基本生产、生 活的社会秩序。
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四、法律关系
主体：公民、法人和其他组织、国家 客体：物、行为、精神财富、人身权 案例：从2005年至2007年2月间，于海斌
共窃取大话西游游戏账号33个，并将其中 15个账号内的召唤兽、宝石等虚拟财产出 售，获利20000余元，而上述物品共价值人 民币98250元。
内容：权利和义务的关系
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五、法律规范
法律规范：是由国家制定或认可的、反映 国家意志的、具体规定权利义务及法律后 果的行为准则。
法律规范三要素：假定、处理、制裁
分类：
授权性规范：
强制性规范：
命令性规范：
任意性规范：
禁止性规范：
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六、法的部门体系
宪法： 行政法： 民商法： 经济法： 社会法： 刑法： 诉讼法： 军事法：
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这即将随总统离任的国务卿不是别人，正 是即将上任的最高法院首席大法官约翰·马 歇尔。马卿大概临行匆忙，把马伯里的委 任状忘在国务卿办公室，只管到最高法院 上班去了。
候任总统、《独立宣言》起草人托玛斯·杰 佛逊候上任前眼睁睁地看着政敌一个劲地 往末班车上塞同党，自然是火冒三丈。杰 佛逊接管政府时发现这些委任状，气不打 一处出，一把火烧了个干干净净。
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宣判后，被告不服该判决，向宣城市中级 人民法院提起上诉，被判决驳回上诉并维 持原判。上述判决发生法律效力后，被告 作出不予认定为工伤的工伤认定决定书。 原告汪新华不服该工伤认定结论，于2006 年6月7日再次向宁国市人民法院提起行政 诉讼，要求撤销被告作出的工伤认定决定 书。
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宁国市人民法院审理认为，根据工伤保险 条例第五十三条规定，申请工伤认定的职 工对工伤认定结论不服的，可以依法申请 复议，对复议决定不服的，可以依法提起 行政诉讼。据此，当事人对工伤认定结论 不服的，应先申请行政复议，行政复议是 提起行政诉讼的必经程序。而工伤认定办 法第十九条规定：“职工或者直系亲属、 用人单位对不予受理决定不服或者工伤决 定不服的，可以依法申请行政复议或者提 起行政诉讼”，
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七、法的效力体系
宪法： 违宪审查第一案： 1801年 ，美国第二任总统约翰·亚当斯
离任前夕，参议院通过法案，新增42个法 官职位。威廉·马伯里是其中之一。他已经 通过全部法定任命程序，亚当斯总统也在 他的委任状上签字盖章。只要国务卿把那 张委任状颁发到他手里，这为期五年的法 官薪水就到手了 。