司法考试卷三考前冲刺模拟题及答案解析(9)

人隐私或者商业秘密的案件，当事人一方要求简化裁判文书中的相关内容，人民法院认为理 由正当的；（五）当事人双方一致同意简化裁判文书的。”故 D 项正确。 84.【仲裁与诉讼的关系】 【答案】ABCD 【解析】根据《仲裁法》第 3 条的规定，B 不属于仲裁的范围，所以法院的受理是正确 的，根据 20、26 条的规定 ACD 是正确的。 85.【考点】移送管辖 【答案】ABCD 【解析】移送管辖是指人民法院发现受理的案件不属于本院管辖，从而将之移送有管辖 权的人民法院审理。《民诉意见》第 35 条规定，有管辖权的人民法院受理案件后，不得以行 政区域变更为由，将案件移送给变更后有管辖权的人民法院。因此 A 选项错误。《民事诉讼 法》第 36 条规定，对于移送管辖的案件，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院 认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自 行移送。可见 B 选项和 C 选项的做法都是不符合要求的。D 选项的做法错误，在此情况下应 该将之移送到有管辖权的法院，九天考资不能因为被告没有提出管辖异议就擅自审理，这是 严重违反程序的行为。 86【答案】AB 【解析】《简易程序规定》第 12 条规定，“适用简易程序审理的民事案件，当事 人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据和申请证人出庭作证，应当在举证期限届满前 提出，但其提出申请的期限不受《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条第 一款、第五十四条第一款的限制。”所以，选项 AB 为正确答案。 87【考点】自认制度 【答案】AC 【解析】根据《证据规定》第八条规定：诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述 的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。对一方 当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后， 其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。当事人委托代理人参加诉讼的， 代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方 诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。当 事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在 受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。 选项 A 正确，因为涉及身份关系不适用自认制度。选项 B 错误，既未表示承认也未否 认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，才能视为对该项事实 的承认。选项 C 正确，因为代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事 实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外。选项 D 说法太绝对，自认的撤回是有条件的 撤回。 88.【考点】特殊案件的举证责任 【答案】BCD 【解析】《证据规定》第四条：下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：（一）因
B.甲、乙双方发生合同纠纷，但是双方在合同中约定发生纠纷后应该向甲乙共同所在地 岭南县仲裁委员会仲裁 C.姜华与曾倩因感情不和而要求离婚。法院判决他们 7 岁的女儿姜丽丽由曾倩抚养，姜 华每月支付抚育费 300 元。半年后，因姜丽丽上学花销增大，曾倩一人无力支付，遂又向法 院起诉要求增加抚育费。 D.对于法院已经裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的 答案解析 81【执行异议引起的诉讼，新增法条考查】 【答案】AD 【解析】根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若 干问题的解释》第十八条的规定，案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，由 执行法院管辖。所以选项 A 正确。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉 讼法>执行程序若干问题的解释》第十七条的规定，案外人依照民事诉讼法第二百零四条 规定提起诉讼，对执行标的主张实体权利，并请求对执行标的停止执行的，应当以申请执行 人为被告；被执行人反对案外人对执行标的所主张的实体权利的，应当以申请执行人和被执 行人为共同被告。所以选项 D 正确，选项 BC 错误。 82【考点：不需要制作调解书的情形】 【答案】CD 【解析】根据《民事诉讼法》第 90 条，“下列案件调解达成协议，人民法院可以 不制作调解书：（一）调解和好的离婚案件；（二）调解维持收养关系的案件；（三）能够 即时履行的案件；（四）其他不需要制作调解书的案件。……”所以 AB 不 当选，D 当选。选项 C 的迷惑性很大，看似是不能及时履行，但是之所以选择 C 项，是因为 原告撤诉了，撤诉视为未起诉，法院当然不需要制作调解书。 83【考点：简易程序的特点】 【答案】AB 【解析】适用简易程序审理下列民事案件时，人民法院在开庭审理时应当先行调解：1、 婚姻家庭纠纷和继承纠纷；2、劳务合同纠纷；3、交通事故和工伤事故引起的权利义务关系 较为明确的损害赔偿纠纷；4、宅基地和相邻关系纠纷；5、合伙协议纠纷。6、诉讼标的额 较小的纠纷。根据上述规定，并非所有简易程序的案件都需要先行调解。所以 A 错误。 简易程序中，法院可以简便方式传唤、通知当事人、证人，不要求必须采用传票、通知 书形式；传唤的时间，也不受在开庭前 3 日的时间限制。注意：以捎口信、电话、传真、电 子邮件等形式发送的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据足以证来自百度文库当事人已经收到 的，人民法院不得将其作为按撤诉处理和缺席判决的依据。所以 B 错误。 依据第 23 条规定：“适用简易程序审理的民事案件，应当一次开庭审结，但人民 法院认为确有必要再次开庭的除外。”故 C 项正确。 依据第 32 条规定：“适用简易程序审理的民事案件，有下列情形之一的，人民法 院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化：（一）当事人达成调解协 议并需要制作民事调解书的；（二）一方当事人在诉讼过程中明确表示承认对方全部诉讼请 求或者部分诉讼请求的；（三）当事人对案件事实没有争议或者争议不大的；（四）涉及个
A﹒村民刘某诉县供电局安装的高压线太低而电死了他家的牛，九天考资请求损害赔偿
B﹒因环境污染引起的损害赔偿诉讼
C﹒因共同危险行为造成的侵权
D﹒因医疗行为引起的侵权
89.对于财产保全和先予执行的说法中，正确的有？ A、诉讼中的财产保全措施和先予执行都可以由人民法院依职权进行 B、诉讼过程中，当事人申请财产保全和先予执行，人民法院认为有必要时，都可以要 求其提供担保 C、财产保全申请或者先予执行确有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全或者 先予执行所遭受的损失 D、在涉外诉讼财产保全中，法院不能依职权采取，并且必须要提供担保。 90 下列哪些案件法院可以受理？ A.林某曾与李某同居 3 年，二人分手时产生纠纷，林某起诉李某，要求赔偿“青 春费”5 万元
新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制 造方法不同于专利方法承担举证责任；（二）高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人 就受害人故意造成损害的事实承担举证责任；（三）因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加 害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；（四） 建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权 诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任；（五）饲养动物致人损害的侵权诉讼， 由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任；（六）因缺陷产 品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任；（七）因共 同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果 关系承担举证责任；（八）因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果 之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。有关法律对侵权诉讼的举证责任有特 殊规定的，从其规定。从上述规定看，只有 BCD 项所列情形是由被告就侵权行为和损害结 果不具有因果关系负举证责任。 89【考点】财产保全和先予执行 【答案】BCD【解析】先予执行的申请由权利人向受诉人民法院以书面的形式提出，人 民法院不能在没有权利人提出申请的情况下依职权主动采取措施。所以选项 A 错误。 90.【考点】案件的受理 【答案】ABCD 【解析】《民诉法》第一百零八条：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本 案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请 求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”《民 诉法》第一百一十一条：“人民法院对符合本法第一百零八条的起诉，必须受理；对 下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的， 告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协 议向仲裁机构申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依 照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于 本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定已经发生法律 效力的案件，当事人又起诉的，告知原告按照申诉处理，但人民法院准许撤诉的裁定除外； （六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受 理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新 情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。” 选项 A，从起诉的条件来看是符合的，所以应该选。选项 B 由于约定的仲裁机构不存在（县 级无仲裁机构），所以仲裁协议无效，所以当选。选项 C 不受一事不再理的限制，仍然可以 作为新案受理。选项 D，对于不予受理和驳回起诉的裁定由于没有进行实体审理，不属于一 事不再理的范畴。所以当选。
权，于是又将之移送给获得管辖权的人民法院 B、乙市人民法院接到 A 区人民法院移送的案件后发现还是没有管辖权，只好提交本院 审判委员会处理解决 C、丙市人民法院接到 B 区人民法院移送来的案件后发现还是没有管辖权，遂将之另行 移送到了 C 区人民法院 D、丁市人民法院立案后发现对案件没有管辖权，但是被告一方没有提出管辖异议，出 于诉讼效率考虑还是审理了此案 86.甲与乙因为遗产继承发生纠纷诉至法院，法院认为案件事实清楚、争议不大，遂决 定适用简易程序进行审理。在案件审理过程中，甲申请人民法院调查收集证据，乙申请证人 丙出庭作证。关于该案说法正确的有哪些？ A、甲申请人民法院调查收集证据应当在举证期限届满前提出 B、乙申请证人丙出庭作证应当在举证期限届满前提出 C、甲申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限前 7 日 D、乙申请证人丙出庭作证，应当在举证期限届满 10 目前提出，并经人民法院许可 87.关于自认的下列说法正确的是？ A.老张诉小张赡养费纠纷案件中，小张对于老张陈述的收养事实表示承认，此时老张任 然要就收养事实进行举证 B.原告对于被告提出的事实既不做否认也不做承认，此时构成自认。对方不用再举证。 C.贾某是被告的全权代理人，其代理人的自认可以视为当事人的自认，如果可能直接导 致对对方诉讼请求的除外 D.被告只要在法庭辩论终结前声明撤回承认，其在庭审过程中的承认即无效 88.下列哪些诉讼案件，由被告就侵权行为与损害结果之间不具有因果关系负举证责任？
司法考试卷三考前冲刺模拟题及答案解析（9）
81 甲乙双方因合同纠纷诉至法院，法院判决甲向乙赔 偿损失 20 万元。判决生效后，甲拒不履行义务，于是，乙向法院申请强制执行甲的私人收 藏品一件。执行过程中，案外人丙向法院提出异议，认为该收藏品为自己所有，甲否认该事 实，认为该收藏品就是为自己所有。法院经审理驳回了丙的申请，丙不服，提起诉讼。请问 关于该诉讼中的问题，正确的是？ A 该诉讼中，管辖的法院为该案执行的法院 B 如果丙起诉甲，则甲为被告 C 如果丙起诉乙，则乙为被告 D 本案甲乙为共同被告 82 根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些案件可以不制作调解书？ A.张某与其收养的儿子王某之间的解除收养关系案件经调解后双方同意解除收养关系 B.王某与李某的离婚案件经调解后双方达成关于财产分配及其他相关问题的离婚协议 C.汪某与陈某之间关于给付货款的纠纷，被告同意一个月后给付全部货款，原告申请撤 诉的 D.周某与谢某的离婚案件经调解后双方同意不再要求离婚，保持婚姻关系，共同生活 83 根据我国民事诉讼法及司法解释的规定，下列关于适用简易程序的表述，哪些是不 正确的？ A.对于基层人民法院适用简易程序审理的民事案件，应当先行调解。 B.基层人民法院适用简易程序审理民事案件时，可以适用电话方式传唤双方当事人。如 果被告无正当理由拒不到庭，法院可以缺席判决 C.基层人民法院适用简易程序审理民事案件时，原则上一次开庭审结 D.基层人民法院适用简易程序审理民事案件，如果双方当事人没有争议，则人民法院在 制作裁判文书时可以适当简化认定事实与裁判理由内容 84.下列关于民事诉讼与仲裁关系的处理，哪些是正确的？ A.甲乙双方当事人在购销合同中约定，与该合同有关的一切纠纷应当向某仲裁委员会申 请仲裁，而不得向人民法院起诉。后一方当事人向人民法院提起诉讼，人民法院在审查起诉 时，发现双方当事人已在合同中签订了仲裁协议，因此，未予受理 B.甲乙双方因赡养问题发生纠纷，双方当事人就此达成书面协议，将该纠纷提请甲市仲 裁委员会仲裁解决。一方向人民法院提起诉讼时，人民法院没有理会仲裁协议受理了该纠纷 案件。对方当事人向人民法院提出管辖权异议，人民法院裁定自己有管辖权 C.甲乙双方当事人在合同中签订仲裁协议。后甲方对该仲裁协议的效力问题提出异议， 双方发生争议。甲方请求人民法院确认该仲裁协议的效力，人民法院受理了该案件 D.甲公司就与乙公司之间的合同纠纷向人民法院起诉未声明仲裁协议，人民法院受理案 件后，乙公司在提交答辩状时提出仲裁协议，人民法院据此裁定驳回甲公司的起诉 85.以下适用民事诉讼法移送管辖规定的做法，哪些是错误的？ A、甲市人民法院本来已经受理某案，结果由于行政区域变更，在审理之前失去了管辖