保底条款无效后合同效力的认定_经济法.doc

保底条款无效后合同效力的认定_经济法论

文

保底条款无效后合同效力的认定

陈志强

案情

某公司抽调资金100万元指定该公司职员虞某专人负责经营证券业务，并与其签订“虞某需确保投入资本金100万元无闪失，如发生资本金闪失，由虞某全额赔偿。证券经营产生的利润超过本金15%的，超过部分给予全额奖励，利润低于本金15%

的暂不罚款……”的约定。后该证券一直处于亏损状态，虞某未及时向公司汇报，至起诉时一直未抽回资本金，投入资本金100万元所购买的股票的价值亏损至40余万元。该公司诉至法院，要求虞某返还投入资本金100万元。

分歧

我国证券法规定，证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。合同法第五十二条规定，损害社会公共利益的合同无效。根据法律规定，在委托理财合同中，保底条款因违反证券投资业基本规律，破坏证券市场稳定性，应当被认定无效。本案争议焦点是：委托理财合同中保底条款无效后，合同效力如何认定以及对理财亏损如何处理。

第一种观点认为，保底条款系委托理财合同的核心条款，决定着当事人权利义务的整体构架，这项约定的无效足以导致合同整体的无效。受托人应将资本金全部返还给委托人，并按中国人民银行同期定期存款利率支付利息。

第二种观点认为，保底条款的无效，一般不影响合同其他条款的效力，委托理财合同其他部分仍然有效。委托人和受托人应根据各自过错程度和盈利分配约定标准来共担理财损失。

评析

笔者赞成第二种观点。

第二，因为当前现实生活中的绝大多数委托理财合同都含有保底条款，如果保底条款无效将导致整个委托理财合同无效，则无疑是“打击一大片”；而且，确认保底条款无效是司法权对金融市场交易行为的干预，这种干预应当是谨慎克制的，不应扩大化，一般情况下仍应当尊重当事人就委托理财合同其他条款的自主约定。

第三，证券市场的投机冲动既有来自于受托方的，也有来自于委托方的，所以，保底条款无效后风险分摊的制度安排应有助于遏制双方的投机冲动，而不是只顾及一方。因而，当保底条款被确认无效而投资又出现亏损时，对这一亏损应由委托方和受托方共同来承担。具体可参照各自的过错程度和双方的盈利分配约定来确定理财亏损分摊标准。如按第一种观点由受托方返还资本金并支付同期银行利息，委托方并未因此承担责任，不符合公平原则。

保管合同-合同范本

True 合同编号：___________

True 保管人：______True 签订地点：___________

True 寄存人：______True 签订时间：____年____月____日True 第一条True 保管物

True 保管物名称：____________

True 性质：________________

True 数量：________________

True 价值：________________

True 第二条True 保管场所：________________

True 第三条True 保管方法：________________

True 第四条True 保管物（是／否）有瑕疵。瑕疵是：

________________

True 第五条True 保管物（是／否）需要采取特殊保管措施。特殊保管措施是：________________________

True 第六条True 保管物（是／否）有货币、有价证券或者其他贵重物。

True 第七条True 保管期限自________年________月________日至________True 年________True 月________日止。

True 第八条True 寄存人交付保管物时，保管人应当验收，并给付保管凭证。

True 第九条True 保管人（是／否）允许保管人将保管物转交他人保管。

True 第十条True 保管费（大写）________________元。

True 第十一条True 保管费的支付方式与时间：______________True

True 第十二条True 寄存人未向保管人支付保管费的，保管人（是／否）可以留置保管物。

True 第十三条True 违约责任：________________True

True 第十四条True 合同争议的解决方式本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；也可由当地工商行政管理部门调解；协商或调解不成的，按下列第________种方式解决：

True （一）提交________________仲裁委员会仲裁；

True （二）依法向人民法院起诉。

True 第十五条True 本合同自________________时成立。True 第十六条True 其他约定事项：________________True True

保管人：True 寄存人：

监制部门：True 印制单位：