略论海关行政处罚中的收缴制度

周金 鹏 ：略 论 海 关行 政 处 罚 中的 收 缴 制 度
略论 海 关 行 政 处 罚 中 的收 缴制 度
周金鹏
摘 要 ；《 中华人 民共和 国海关行政处罚 实施条例 》第 ６ ２条 确立 了收缴制度 ，有 效地解决 了一 些长 期 困扰
海关的执法疑难问题。但是 ，对于收缴制度 的性质 以及适用 范 围，一直 存有不 同的观 点。收缴 性质上属 于行政 强制措 施还 是属 于行政处 罚将直接导致其适用法律 的不 同，而其适用 范围的厘定则有 利于解答 实践 中遇 到 的困 惑。收缴从本 质上应归于行政处罚的范畴 ，是立法者对于特 殊情况 下不宜适 用没 收的行 政处 罚措施作 出的变通
行是 指行 政机 关或 者 由行政机 关 申请 人 民法 院 ，对 不 履行发 生 法律效 力 的行政决 定 的公 民 、法人 或者 其 组织 ，依 法强 制其履 行义务 的行 为 。从 定义 可 以 看 出 ，收缴 可 以作 为行 政强制 执行 的基 础行 为 ，其
践 ，从收缴的行政法律性质 、适用 范 围的视角对 收缴
征 ，在 性质 上应 当属 于 “ 政 处 罚 ” 行 ，作 出这 种 处 理决定 ，必 须严 格执行 《 行政 处罚 法 》的规定 ，在 经过立 案 、调查 、审理 等办案 程序 ，并充 分保 障 当 事 人 的知情 权 、陈述 申辩 权 的基础 上才 能作 出 。 ⑤
归 纳起来 ，关于 收缴 的法律性 质 的争 论 主要集
制度做—探讨 ，以期起到规范执法行为的 目的。 ①
一
、
收 缴 的法律 性质
中于 收缴 是 否 属 于 行 政 处 罚 ，如果 不 属 于 行 政 处 罚 ，是 属 于行政 强制措施 ，还 是属 于其他 具体 行政 行 为 。笔者 试着从 行政 强制措 施与 行政处 罚 的涵义 和特征 人手 ，进 而分析 收缴制 度 的法律性 质定 位 。
定， ④即收缴 是 一 种 行 政 决 定 。也 有 观 点 认 为 ，收 缴这种 处 理 方 式完 全 符合 行 政 处 罚 的 六 个 主 要 特
行 政处 罚但 又不 能发 还 当事 人 。 《 中华 人 民共 和 国 海 关行 政处 罚 实 施 条 例 》 （ 以下 简 称 《 例 》 条 ）第
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上海海 关学院学报
２１ 第 ２ ０２年 期
法 》 的规 定 ，行政 强制包 括行 政强 制措施 和行 政强
制执 行 。也 就是说 ，该 观点认 为 收缴要 么是行 政强
行 为不符 合 当今行 政强制 的理论 和实 践 。
（ ） 收 缴 与 行 政 处 罚 二
制措施 ，要么是行政强制执行 。其 中，行政强制执
认 为 收缴是 一种强 制性 的具体百度文库行政行 为 ，实质
但不属于行政处罚 ，不受 《 行政处罚法 》第 ２ 条 ９ 关于处罚时效的限制。 ”至于何谓 “ 强制性 的具体
上就是将收缴作为行政强制的一种表现形式 。根据
主流 的学 术 观 点 以及 《 中华人 民共 和 国行 政 强 制
＊ 作者单位 ：大连海关法规 处 ① 在 《 海关行政处罚实施条例》中，“ 收缴”一词出现八次 ，分别在 ６ 条 、６ １ ２条 、６ 条 中。其 中第 ６ ３ １条和第 ６ ３条使用 的是 “ 收缴 罚款” 的表述 ，实质上是行政处罚的执行措施 ，不在本文探讨范围之内。本 文主要是就 《 条例》第 ６ 条规定 的收缴制度进行探讨 。 ２ ② 贾小宁 、周艳 ：《 知识产权海关保护 》 ，中国海关 出版社 ２ ０ ０ ５年版 ，第 １５页 。 ０ ③ 叶必丰 ：《 行政法学》 ，武汉大学 出版社 ２ ０ ０ ３年版 ，第 ２ ９页。 １ ④ 贾小宁 、周艳 ：《 知识产权海关保护 》 ，中国海关 出版社 ２ ０ ０ ５年版。 ⑤ 励志斌 ：《 ＜ 处罚实施 条例＞适用 中的若干 问题研究 》 ，海关 总署政法 司网页 ，ｈｔ ：／ ｌ ． ９３ ． ９ ／ｆ／ ｅ ／ ｆ ｔ ｐ ／ ｏ ９ ． ５ １２ ｚｓｈ ｗｓｎｗ。 ｉ
原 因 ，无法 根据 《 行政 处罚 法 》 的规 定作 出没 收 的
行 政行 为” ，大多 数 观 点将 之 解读 为一 种 行 政强 制
措 施 ，也 即认 为 收 缴 属 于 行 政 强 制 措 施 的范 畴 。 ②
有 的学 者认 为 ，收缴是 对违法 行为 或非法 财物 的一 种 行 政 制 裁 行 为 ，是 一 种 非 模 式 化 具 体 行 政 行 为 。 有 观点 认 为 ，收缴 是 可 以对 当事 人 的财 产 或 ③ 者其他 物 品做 出临时控 制 占有 或最 终处分 的行 政决
处理 。海关在执 法实践 中应将收缴制度 作为行政处 罚 的一种，严格按 照 《 行政处 罚法》规定 的条件和程 序进行
适用 ，同时严格 限定收缴的适用范 围，不得随意扩大或缩小 ，防止 执法过错 的出现。 关键词 ：收缴；行政 强制措施；行 政处 罚 ；适用 范 围
在海 关 执法 实践 中存在 一些 特殊 的情 况 ，海关 对 有关货 物 、物 品 、违 法所 得 、运输 工具 、特 制设 备 等应 当予 以没 收 ，但 由于 当事 人无 法确 定等 特殊
６ ２条 确立 的收 缴 制 度 很 好地 解 决 了这 些特 殊 情 形
下 长期 困扰 海关 的执 法难 题 ，是 《 例 》的一 大创 条 新 和突破 。虽然 《 条例 》从行政法 规层面赋予 了海关 的收缴处理权 ，但要在海关执法实 践 中充分发挥 收缴 制度 的功用 ，必须对收缴的性质 、适用范 围、操 作程 序等从理论和实践层面予 以厘 清。笔者拟结合执 法实
（ ） 收 缴 与 行 政 强 制 措 施 一
关于 《 条例 》 中规 定 的收 缴 制 度 的法 律 性 质 ，
一
直有几 种 不 同的观 点 。 目前 主流 的观点认 为 ，收
缴 不是行 政 处罚 ，而 是一 种 行 政 强制 措 施 。 《 关 海
收缴 操作 规程 （ 暂行 ） （ 》 署缉 发 ＜０ ５ １ ２０ ３ ４４号 ） 规 定 ： “ 关 收 缴 系一 种 强 制 性 的具 体 行 政 行 为 ， 海