李文华：司法考试刑法：最新专题《非法拘禁罪》

非法拘禁罪

将入睡的人反锁在房间，在其醒来之前又将锁打开的，是否犯罪？

第238条：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。

犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定（故意伤害罪、故意杀人罪）定罪处罚。

为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。

国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。”

非法拘禁罪，是指故意非法剥夺他人人身自由的行为。

本罪法益为他人现实的身体活动自由，即采取现实的自由说（限定说）。理论上还有可能的自由说（非限定说）。按照现实的自由说，该行为不成立非法拘禁罪；但按照可能的自由说，该行为成立非法拘禁罪。

1．行为主体：年满16周岁的自然人。本罪是不真正身份犯，国家机关工作人员是本罪的量刑身份，利用职权犯本罪，从重处罚。

2．行为对象：具有身体活动自由的自然人。这包括能够独自行走的幼儿和精神病患者，借助拐杖或轮椅移动的人，不包括没有独自行走能力的婴儿。偷盗婴儿，根据犯罪目的定不同的罪名（绑架罪、拐卖儿童罪、拐骗儿童罪）。打妇女抢孩子案，定拐骗儿童罪。

3．拘禁行为

(1)拘禁行为的本质是客观上非法剥夺了他人身体活动自由。手段可以多种多样。

例1，将妇女衣服拿走，使其基于羞耻心无法出浴室。

例2，驾驶汽车高速行驶，使欲下车的乘客基于恐惧心无法下车。

例3，用药物麻醉、晕倒他人，使其失去行动能力。

例4，发现将同学错关在房间里，却故意不开门，构成不作为的非法拘禁。

例5，向警察报假案，欺骗警察拘留了他人，构成非法拘禁罪的间接正犯。

(2)拘禁行为须具有非法性。

例1，司法机关依法拘留、逮捕不属于非法拘禁。但故意超期羁押，属于非法拘禁。将精神正常的人关进精神病院，属于非法拘禁。

例2，基于被害人承诺或推定的承诺，不属于非法拘禁。例如，甲对乙说：“我要闭关修炼3天，请将我锁在房间。”乙照办，不构成非法拘禁。

例3，为了防止凶暴的醉汉伤及他人而关押，不属于非法拘禁。

例4，甲看乙进入电梯后关闭电源，使乙无法出电梯，属于非法拘禁。

例5，甲得知乙欲见丙，欺骗乙呆在房间，谎称丙一会儿就来。乙便长时间呆在房间。在客观上甲并没有剥夺乙的身体活动自由，不构成非法拘禁。

例6，甲欲将乙控制在自己身边，假借带乙免费游玩之名，带着乙进高档餐厅消费、游戏厅打游戏。在客观上甲并没有剥夺乙的身体活动自由，不构成非法拘禁。

（二）非法拘禁罪的处罚

1．第一款：“具有殴打、侮辱情节的，从重处罚”是一项基本规定，应当适用于第1、2、3款。

在行为人非法拘禁他人，使用暴力致人伤残、死亡的情况下，则不能再适用“具有殴打情节的，从重处罚”的规定。如果侮辱行为表现为暴力侮辱，则不能再适用“具有……侮辱

情节的，从重处罚”的规定，否则违反了禁止重复评价的原则。如果侮辱行为表现为暴力以外的方式，则应适用“具有……侮辱情节的，从重处罚”的规定。

2．第二款：非法拘禁行为与死亡结果之间的关系。

（1）结果加重犯：非法拘禁致人重伤、死亡，是指非法拘禁行为本身致被害人重伤、死亡（结果加重犯），重伤、死亡结果与非法拘禁行为之间必须具有直接的因果关系（直接性要件）。

（2）转化犯（法律拟制）：非法拘禁后使用暴力致人伤残、死亡的，成立故意伤害罪或者故意杀人罪。非法拘禁使用超出拘禁行为所必需的范围的暴力致人死亡，而没有杀人故意的，才适用刑法第238条第2款后段的规定认定为故意杀人罪。

注意：已满14周岁不满16周岁的未成年人实施上述行为的，成立故意伤害罪或者故意杀人罪，对非法拘禁行为不负刑事责任。

（3）数罪并罚：行为人在非法拘禁过程中，其他过失行为导致被害人死亡的，或者在非法拘禁过程中，产生杀人故意并实施杀人行为的，应以非法拘禁罪和相应的过失犯罪或者故意杀人罪实行并罚。

3．第三款：“为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。”

（1）“债务”包括合法和非法债务，但不包括单方面主张的债务，否则成立绑架罪（向第三人提出不法要求）或者抢劫罪（直接向被害人非法索取财物）。

（2）客观行为仅限于非法扣押、拘禁的行为，如果以杀害或者重大身体伤害进行威胁的，成立绑架罪（向第三人提出不法要求）或者抢劫罪（直接向被害人非法索取财物）。

（3）非法扣押、拘禁的对象是“他人”，即债务人或者与债务人之间存在财产共有关系或者扶养关系的人，否则成立绑架罪。

（4）为索取债务非法扣押、拘禁他人，致人重伤、死亡的，成立非法拘禁罪的结果加重犯。

（5）为索取债务非法扣押、拘禁他人，又使用超出拘禁范围的暴力致人伤残、死亡的，应认定为故意伤害罪、故意杀人罪。

注意：已满14周岁不满16周岁的未成年人实施上述行为的，成立故意伤害罪或者故意杀人罪，对非法拘禁行为本身不负刑事责任。

4．加减身份：国家机关工作人员利用职权犯本罪的，从重处罚。

5．部分犯罪共同说的认定：

（1）强奸罪、强制猥亵、侮辱妇女、儿童罪、绑架罪、拐卖妇女、儿童罪、抢劫罪包含非法拘禁行为的内容。

（2）收买被拐卖的妇女、儿童罪不包括非法拘禁的内容。

（3）强迫职工劳动罪的成立只要求限制人身自由的方式。如果用人单位以剥夺人身自由的方式强迫职工劳动，情节严重的，成立非法拘禁罪与强迫职工劳动罪的想象竞合犯，择一重罪处罚。

【2011-2-60】《刑法》第二百三十八条第一款与第二款分别规定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。”“犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。”关于该条款的理解，下列哪些选项是正确的？

A.第一款所称“殴打、侮辱”属于法定量刑情节

B.第二款所称“犯前款罪，致人重伤”属于结果加重犯