转包违法分包认定查处办法

二、认定查处办法出台的背景情况
（一）严厉打击施工转包违法分包行等违法行为危害性大 （三）制定认定查处办法的相关情况
今年9月4日，住房城乡建设部召开“全国工程质量治理两年行动电视电话会议”，传 达学习国务院领导同志关于抓好工程质量工作的重要批示，陈政高部长、王宁副部长做了 讲话，部署开展工程质量治理两年行动。围绕工程质量治理两年行动颁发的有关文件：
2.在开展课题研究的基础上起草《建筑工程 施工转包违法分包等违法行为认定查处管 理办法》（建市〔2014〕118号）。
3.同步修订《房屋建筑和市政基础设施工程 施工分包管理办法》。
三、认定查处办法的条文说明
《建筑工程施工违法发包转包违法分包等违法 行为认定查处办法（试行）》（下称认定查处办 法）共有十八条，其中第四至第十一条共8条是 重点也是难点，对违法发包、转包、违法分包、 挂靠的定义和具体情形认定作出了统一标准；第 十四条是对违法行为采取的行政管理措施，也是 认定查处办法的最大亮点。
查的内容
一、这次培训的目的
依据我省实施方案和住建部质量安全司81号文件， 加强工程质量监督人员培训的要求，省厅组织这次业务 培训，目的是通过培训进一步领会工程质量治理两年行 动精神，增强服务意识、责任意识、法制意识，提高业 务能力和依法行政能力，真正将两年行动方案和工作部 署落实到基层、落实到项目，确保两年行动顺利实施、 取得实效。（……在座的是两年行动的中坚、骨干）
上海“11.15”教师公寓特大火灾事故
• 事故直接原因: 经国务院事故调查组查明，2010年上海
“11.15 ”特别重大事故是一起因企业违规 造成的责任事故。在施工过程中，焊接人 员无证上岗，且违规操作，同时未采取有 效防护措施，导致焊接熔化物溅到楼下不 远处的聚氨酯硬泡保温材料上，聚氨酯硬 泡迅速燃烧，引燃楼体表面可燃物大火迅 速蔓延至整栋大楼。
《建筑工程施工转包违法分 包等违法行为认定查处 管理办法》的介绍
二〇一四年十一月
结合部里课件和认定查处办法释义 介绍五个方面情况
一、明确这次培训的目的 二、认定查处办法出台的背景情况 三、认定查处办法的条文说明 四、打击转包违法分包工作部署 五、如何查处转包违法分包行为（全省建筑市场执
法检查做法） 六、对涉嫌转包、违法分包、挂靠等违法行为建议核
40条 P5 单位工程：数据标准P4
三、认定查处办法的条文说明
• 第六条是关于转包定义的规定。 本办法所称转包，是指施工单位承包工
程后，不履行合同约定的责任和义务，将 其承包的全部工程或者将其承包的全部工 程肢解后以分包的名义分别转给其他单位 或个人施工的行为。
《建筑法》、《合同法》虽然没有明确规 定转包的定义，但却明确规定了法律禁止 的两种转包行为。
关于转包的有关法律规定
1.《建筑法》第28条： 禁止承包单位将其承包的全部建筑 工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部工程肢解 以后以分包的名义分别转包给他人。 2.《合同法》第272条第二款规定：承包人不得将其承包的 全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程 肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 3.《建设工程质量管理条例》第78条：本办法所称转包， 是指施工单位承包工程后，不履行合同约定的责任和义务 ，将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以 分包的名义分别转给其他单位或个人施工的行为。
1.《工程质量治理两年行动方案》（建市〔2014〕130号）； 2.《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》（建市〔 2014〕118号）； 3.《建筑施工项目经理质量安全责任十项规定（试行）》（建质〔2014〕123号）； 4.《建筑工程五方责任主体项目负责人质量终身责任追究暂行办法》（建质〔2014〕 124号）； 5.《关于进一步加强和完善建筑劳务管理工作的指导意见》（建市〔2014〕112号) 6.《全国建筑市场监管与诚信信息系统基础数据库管理办法和数据标准》（建市〔 2014〕108号）。 7.开展严厉打击建筑施工转包违法分包行为的通知（建办市函[2014]545号） 8.住建部近期颁发了17、18、19号令（三类人员安全管理规定、施工许可管理办法、
上海“11.15”教师公寓特大火灾事故
• 存在的转包违法分包行为:
上海市静安区建设总公司承接该工程后，将工程转包给 其子公司上海佳艺建筑装饰工程公司，佳艺公司又将工程 拆分成建筑保温、窗户改建、脚手架搭建、拆除窗户、外 墙整修和门厅粉刷、线管整理等，分包给7家施工单位。
其中上海亮迪化工科技有限公司出借资质给个体人员张 利分包外墙保温工程，上海迪姆物业管理有限公司出借资 质给个体人员支上邦和沈建丰合伙分包脚手架搭建工程。 支上邦与沈建丰又将胶州路教师公寓小区三栋大楼脚手架 搭建的电焊作业分包给个体人员沈建新。而沈建丰手下的 焊工正是无证焊工。
其二，使得《建筑法》确立的资质管理 制度在一定程度上被空置；
其三，使得《合同法》确立的诚实守信 和合同严肃性原则受到挑战。
五是滋生腐败的根源之一。各种违法
违规行为助长了不正之风，容易引发权钱 交易，滋生腐败。
（三）制定认定查处办法的有关情况
1.解决法律法规对转包挂靠等违法行为规定 过于原则， 缺乏操作性，难以执法问题。
（三）施工总承包单位或专业承包单位未在施工现 场设立项目管理机构？或未派驻项目负责人、技 术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等 主要管理人员，不履行管理义务，未对该工程的 施工活动进行组织管理的（变相转包P8三，1人以上？
第11条五款挂靠认定是1 人以上）；
三、认定查处办法的条文说明
（四）施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务， 只向实际施工单位收取费用，主要建筑材料、构配件及工 程设备的采购由其他单位或个人实施的（变相转包P9四）；
（二）建设单位将工程发包给不具有相应资质或安全生产许 可的施工单位的；
（三）未履行法定发包程序，包括应当依法进行招标未招标 ，应当申请直接发包未申请或申请未核准的；（改革、放 开、试行、92，建筑法第19条：对不适于招标发包的可以 直接发包）
（四）建设单位设置不合理的招投标条件，限制、排斥潜在 投标人或者投标人的；（情况复杂:比如要求总包同时具备 某几项专业资质、同时具备几个奖项的量身定做）
3.《建设工程质量管理条例》第7条：建设单位 应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。 建设单位不得将建设工程肢解发包 。
三、认定查处办法的条文说明
• 第五条是关于违法发包的8种具体表现情形的规定 存在下列情形之一的，属于违法发包：
（一）建设单位将工程发包给个人的；（现行法律法规规定 个人不具有承包工程的主体资格，必须是具有资质的企业 ）
三、认定查处办法的条文说明
（五）建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包 给不同的施工总承包或专业承包单位的；
（六）建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工 程又另行发包的；
（七）建设单位违反施工合同约定，通过各种形式要求承包 单位选择其指定分包单位的；
（八）法律法规规定的其他违法发包行为。城乡规划法第
二是严重扰乱了市场秩序，导致了大量 经济纠纷和社会问题。
转包挂靠等违法行为的存在，导致很多企业不 是把能力、精力放在加强企业管理上，放在提高 企业的质量安全管理水平和技术水平上，放在提 高企业核心竞争力上，而是用在邪门歪道上。有 的企业搞所谓“经营资质”，靠卖牌子生存。转 包、挂靠也极容易导致层层拖欠，引发农民工和 购房人集体上访等群体性事件，危害社会和谐稳
• 部里作出的行政处罚：
1.给予上海静安区建设总公司吊销房屋建筑工程 施工总承包壹级资质证书的行政处罚。 2.给予上海市静安建设工程监理有限公司吊销房 屋建筑工程监理甲级资质证书的行政处罚。 3.给予项目经理吊销一级建造师临时执业证书且 终身不予注册的行政处罚。 4.给予总监理工程师吊销注册监理工程师执业资 格证书且终身不予注册的行政处罚。
三、认定查处办法的条文说明
• 第一条是关于《认定查处办法》制定目的 和依据的规定。
• 第二条是关于《认定查处办法》适应范围 的规定。
• 第三条是关于违法行为认定查处工作职责 分工和实施主体的规定。
三、认定查处办法的条文说明
• 第四条是关于违法发包定义的规定。 本办法所称违法发包，是指建设单位将
工程发包给不具有相应资质条件的单位或 个人，或者肢解发包等违反法律法规规定 的行为”。
上海“11.15”教师公寓特大火灾事故
国务院事故调查组查明的事故间接原因:
1.建设单位、投标企业、招标代理机构相互串通、虚假招 标和转包、违法分包。 2.工程项目施工组织管理混乱。 3.设计企业、监理机构工作失职。 4.市、区两级建设主管部门对工程项目监督管理缺失。 5.静安区公安消防机构对工程项目监督检查不到位。 6.静安区政府对工程项目组织实施工作领导不力。
第三个特征：转包人对转承包人的施工 质量安全等承担连带责任。
三、认定查处办法的条文说明
• 第七条是关于转包的7种具体表现情形的规定。 存在下列情形之一的，认定为转包：
（一）施工单位将其承包的全部工程转给其他单位 或个人施工的（整体转包、比较常见）；
（二）施工总承包单位或专业承包单位将其承包的 全部工程肢解以后，以分包的名义分别转给其他 单位或个人施工的（肢解转包 P8二）；
• 其中，核心工作是严厉打击建筑施工转包违法分 包行为，全面落实五方主体项目负责人质量终身 责任。
（二）转包挂靠等违法行为危害性大
• 一是给工程质量安全带来极大隐患； • 二是严重扰乱了市场秩序，导致了大量经
济纠纷和社会问题； • 三是影响了行业形象； • 四是一定程度上架空了法律； • 五是是滋生腐败的根源之一。
（一）打击违法行为是工程质量治理两 年行动 六项主要任务之一
• 工程质量治理两年行动的六项主要任务:
第一项：全面落实五方主体项目负责人质量 终身责任；
第二项：严厉打击建筑施工转包违法分包行为； 第三项：健全工程质量监督和监理机制； 第四项：大力推动建筑产业现代化； 第五项：加快建筑市场诚信体系数据库建设； 第六项：切实提高从业人员素质。