金华市资源开发总公司与中国精密机械进出口上海浦东公司等合资合作开发房地产合同纠纷案

金华市资源开发总公司与中国精密机械进出口上海浦东公司等合资合作开发房地产合同纠纷案民事判决书上海市第二中级人民法院民事判决书(2000)沪二中民初字第85号原告(反诉被告)金华市资源开发总公司，住所地浙江省金华市双溪西路506号。

法定代表人吴伊伦，总经理。

委托代理人都志明，金华市资源开发总公司员工。

委托代理人叶金荣，上海市荣业律师事务所律师。

被告(反诉原告)中国精密机械进出口上海浦东公司，住所地本市浦东新区乳山路204号。

法定代表人居廉，总经理。

委托代理人邓根成，上海民福房地产开发有限公司员工。

委托代理人胡丹瑾，上海市道恒律师事务所律师。

被告(反诉原告)上海冶金实业总公司，住所地本市上南路259号。

法定代表人陈少东，总经理。

被告(反诉原告)上海市食品进出口公司，住所地本市四川北路525号。

法定代表人马民良，总经理。

被告(反诉原告)上海民福房地产开发有限公司，住所地本市永兴小马路33号106室。

法定代表人吴民展，董事长。

上述三被告共同的委托代理人蒋福元，上海市润华律师事务所律师。

上述三被告共同的委托代理人胡丹瑾，上海市道恒律师事务所律师。

原告(反诉被告)金华市资源开发总公司(以下简称金华公司)为与被告(反诉原告)中国精密机械进出口上海浦东公司(以下简称精密公司)、上海冶金实业总公司(以下简称冶金公司)、上海市食品进出口公司(以下简称食品公司)、上海民福房地产开发有限公司(以下简称民福公司)合资合作开发房地产合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员吴耀君为审判长、合议庭成员为李蕾、王逸民的三人合议庭，分别于2000年5月31日、7月14日两次公开开庭进行了审理。

同年10月20日，本院委托上海华城会计师事务所有限公司(以下简称华城所)对涉案房地产开发项目进行财务审计，2001年7月23日华城所出具审计报告。

本案合议庭成员因故发生变化，本院依法另行组成合议庭，于2001年8月9日第三次公开开庭审理，金华公司的委托代理人叶金荣、都志明，精密公司的委托代理人邓根成、胡丹瑾、冶金公司、食品公司、民福公司等三家公司共同的委托代理人蒋福元、胡丹瑾，以及鉴定人华城所的注册会计师刘明孝、傅永春均到庭参加诉讼。

2001年9月17日华城所又出具审计报告的补充意见。

本案现已审理终结。

原告金华公司诉称：1995年7月21日，为开发长城花园，精密公司、冶金公司、食品公司等三被告与案外人闸北区城市建设开发总公司虬江分公司成立民福公司。

1995年10月18日，以原告为乙方、以三被告为甲方签订了一份《长城花园联建合同》，约定原告参与长城花园的开发，单独投资开发第二幢高层；双方合作中财务各自分开；合同并对前期开发费、建筑面积分摊、贷款债务分摊、拆迁进度及付款进度、销售管理、赔偿责任等作了具体约定。

1996年5月10日，民福公司经工商登记变更，增加原告为该公司股东。

根据《长城花园联建合同》约定，三被告应确保在合同生效后170天内动迁结束，确保原告1996年4月开工，如三被告违约，每推迟一天，罚款三万元。

现三被告严重违约，动迁工作一拖再拖，导致原告的开工日期拖至1996年12月18日，比合同约定时间推迟257天，应承担违约金人民币(以下均指人民币)7,710,000元。

由于三被告违约，致使长城花园二号楼主体工程竣工至今也未拿到入住许可证和房产证。

造成原告以项目公司名义对外签订的销售二号楼的合同违约，并由此引起了客户对项目公司的诉讼，原告承担了败诉的责任，截至2000年3月底总计95家客户，原告需承担和已承担的违约金为2,995,580.55元。

根据合同第七条规定，原告有权以项目公司名义自行销售长城花园二号楼，以项目公司名义另立帐号，三被告应提供项目公司销售合同章、发票、法人代表授权书和销售许可证。

但在履行合同过程中，三被告却屡次违反合同，于1999年9月13日以项目公司名义致函闸北区房地产交易中心停止销售长城花园的房屋，同年9月15日在《劳动报》上发表《公告》声明由原告使用的民福公司销售专用章和民福公司销售专用章(l)作废，严重影响了原告的正常销售工作。

根据合同第四条第9项的规定，原告支付给三被告1,725元／平方米，是包括前期配套费、动拆费等在内的一切费用，但实际上，三被告在履行合同过程中却又重复收取原告前期配套费，共计1,274,520元，原告多次向三被告提出返还要求，均未果。

另外，民福公司于2000年2月16日以其名义擅自销售原告独立开发的长城花园二号楼的七套商品房价值3,247,200元。

且三被告的违约行为又是以民福公司的名义所为，原告所交的款项又是以民福公司的名义收受的，故民福公司应对三被告的违约责任承担连带责任。

为此，原告向本院提起诉讼，在审理中又增加诉讼请求，请求法院判令：1、解除原告与三被告所签的《长城花园联建合同》；2、判令三被告承担因违约导致原告迟延257天开工的违约金7,710,000元；3、判令三被告承担因不履行合同导致原告迟延交房而承担的违约责任2,995,580.55元；4、判令三被告返还原告多支付的配套费1,274,520元；5、判令民福公司返还房款3,247,200元，并对上述三被告的违约承担连带责任；6、诉讼费由四被告承担。

被告精密公司等四家公司辩称：在履行房屋联建合同中，首先是金华公司违约。

《联建合同》签订后,精密公司、冶金公司、食品公司等三家公司积极履行合同，1996年初进行了工商登记变更，增加金华公司为公司股东，民福公司办理了各类合法建设许可和房屋预售许可等有关手续。

根据《联建合同》第五条的约定，按动迁进度，金华公司应支付数额不等的前期开发费，但金华公司均有拖延或欠付的情况。

此外，精密公司等四家公司还为金华公司垫支了工程配套费。

另金华公司还以民福公司的名义进行非法活动，私刻民福公司公章，用假章向银行办理个人售房担保。

据此，不同意金华公司的诉讼请求。

并提出反诉，在审理中又增加反诉请求，请求：1、判令金华公司给付前期开发费12,992,987.25元(其中含50万元的管理费和8万元的招标费)，并承担违约金3,396,258元；2、金华公司归还垫支工程招标费配套费1,835,543.24元，并承担利息损失199,281.02元；3、判令双方签订的房屋《联建合同》第七条的内容进行变更；4、诉讼费由金华公司承担。

金华公司对反诉辩称，民福公司等四家公司垫付工程配套费应出示具体依据材料，而变更合同第七条无实际内容，对反诉请求均不予同意。

经庭前听证、证据交换、法庭调查和质证，如下事实应予认定：一、1995年8月21日，民福公司取得上海市闸北区计划经济委员会闸计经计(1995)85号《关于长城花园建设项目可行性研究报告的批复》。

该批复确定新路基地一期动迁居民324户，单位5家，先启动一幢商办住综合楼和二幢住宅楼。

二、民福公司的原注册资金为人民币550万元，股东有四家，分别为上海市闸北区城市建设开发总公司虬江分公司以及本案当事人精密公司、冶金公司、食品公司。

该基地的地块系由上海市闸北区城市建设开发总公司虬江分公司提供。

三、1995年10月18日，金华公司与精密公司、冶金公司、食品公司签订《长城花园联建合同》一份，合同明确长城花园位于上海市闸北区虬江路以南、京江路以北、新路以东、徐家宅路以西。

民福公司开发长城花园已取得闸北区计委的立项批准；金华公司负责承建长城花园一、三幢高层的施工，并投资开发建设第二幢大楼(暂名)金华大厦。

金华公司开发第二幢高层，建筑面积13,416平方米(以扩初文件批准数为准。

如整体容积率超过5.6，其超过部分按建筑面积分摊)。

金华公司按建筑面积1,725元/平方米支付给精密公司等三家公司作为前期开发费，暂估金额合计23,142,600元。

不论发生任何情况以及政策性调整，1,725元/平方米价格不作调整，为闭口价。

三幢高层要形成完整的社区。

长城花园属旧区改造项目，所能得到的各种优惠政策，应按双方开发的面积比例各自享受。

精密公司等三家公司负责在1995年11月之前，向政府有关部门办理金华公司具备投资开发长城花园主体之一的手续，并向金华公司递交有关批文。

双方确认长城花园三幢高层同时开发。

如有特殊原因，精密公司等三家公司的第三幢最迟不得超过第一、第二幢楼开工后六个月，否则，造成施工单位的损失由精密公司等三家公司负责。

金华公司支付的费用，是前期开发费，后期配套(水、电、煤气、电话等)增容费按金华公司投资开发第二幢高层实际容量和国家规定的费用，由金华公司负担……设计费按三幢楼的面积分摊。

在合同第五条中双方约定，合同签订后，金华公司支付精密公司等三家公司1995年8月3日前支付的配套费95元/平方米，合计为1,274,520元。

合同签订七天内，支付15%，即3,471,390元；精密公司等三家公司取得动迁许可证、签订施工合同草签本后五天内，金华公司支付20%，即4,628,520元；精密公司等三家公司负责的动迁达10%、管理费(50万元)补充合同和施工合同正式签订后(原文照抄)，金华公司支付20%，即4,628,520元；精密公司等三家公司负责的动迁达30%，金华公司支付15%，即3,471,390元；精密公司等三家公司负责的动迁达60%，并提交部分施工图，金华公司支付20%，即4,628,520元；精密公司等三家公司负责的动迁结束，场地验收合格，金华公司支付10%，即2,314,260元。

双方在合同中还约定由精密公司等三家公司负责民福公司原《章程》的变更，并向政府有关主管部门备案。

双方在合同第七条中约定：金华公司有权以项目公司名义自行经营长城花园第二幢高层，精密公司等三家公司同意金华公司以项目公司名义、另立帐号，并提供项目公司销售合同章、发票、法人代表授权书和销售许可证，其产生的经济法律责任由金华公司负责。

双方在合同第八条还约定精密公司等三家公司确保在合同生效后170天内动迁结束(不可抗力因素可适当协商延期时间)，确保金华公司1996年4月开工。

如精密公司等三家公司不能如期完成，影响金华公司开工，每推迟一天，罚款三万元。

金华公司费用的支付以本合同确认的时间为准，每推迟一天，罚款三万元。

四、1995年11月，民福公司通过董事会决议，同意修订公司章程，接受金华公司、案外人上海宝梁绿色环境工程有限公司为股东。

1996年3月，修订了公司章程，注册资金从550万元变更为1,410万元，金华公司的出资额为451万元，占出资比例的32%。

同年5月完成工商登记的变更手续。

五、1996年3月30日，在金华公司与民福公司达成《会谈纪要》之前的多次来往信函中，反映出双方为动迁的户数以及金华公司应支付的前期开发费未如数支付问题已经发生矛盾。

从金华公司自己提供的材料反映，自1996年5月至1997年12月之间，民福公司数次公函催促金华公司的资金需及时到位，施工队伍尽快落实。