第四章商法人
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（２）具有不同于法人成员的独立人格：能够以 自己的名义从事生产经营活动和诉讼活动
区别于商合伙
B
3
①独立的财产、独立的责任：法人财产独立于法 人成员财产；以自己的财产为自己的债务承担责 任
如：甲、乙、丙成立A有限责任公司，每人出资30 万元。
①经营1年，分配红利后A公司获利润30万元。若 甲欠其债权人B公司40万元，则B公司能否向A公 司主张债权？
B
13
（２）责任关系、治理结构不同
公司法调整的商法人，责任关系明确，治 理结构合理
非公司法调整的商法人，责任关系不甚明 确，治理结构不甚合理，通过改制、重组 等方式成为公司制商法人
B
14
思考：国有企业财产权属性
埃及法院扣押国企集装箱货轮案：
甲国企向埃及乙公司出口羊肉，因未粘贴 穆斯林标志，被埃及乙公司视为不洁之物 扔进大海，乙公司随即向甲国企提出索赔。 甲国企认为，货物符合国际卫生标准，拒 绝赔偿。乙公司遂向埃及法院申请扣押停 泊在埃及某港口的我国丙远洋运输公司的 货轮。
②经营1年，A亏损，欠B公司100万元，B公司能 否向甲、乙或丙主张债权？
B
4
②独立财产的例外：国有企业、集体企业， 名义上虽为独立法人，但企业全部财产归 国家或集体所有
2．投资人的有限责任
一方面，法人以其全部财产承担无限责任； 另一方面，投资人仅以其出资为限对法人 债务承担有限责任
B
5
3．以营利为目的的，受商法调整 以商行为为常业，设立及活动受商法规范 区别于机关法人等民法法人 （三）商法人与民法法人概念的逻辑关系 １．商法人与传统民法法人分类
B
27
《保险法》第６７条规定：“设立保险公 司应当经国务院保险监督管理机构批准。 国务院保险监督管理机构审查保险公司的 设立申请时，应当考虑保险业的发展和公 平竞争的需要。”
B
28
《保险法》第６９条规定：“设立保险公 司，其注册资本的最低限额为人民币二亿 元。 国务院保险监督管理机构根据保 险公司的业务范围、经营规模，可以调整 其注册资本的最低限额，但不得低于本条 第一款规定的限额。 保险公司的注册 资本必须为实缴货币资本。”
B
35
三、集体企业
（一）含义
集体企业，是指以生产资料的劳动群众集 体所有制为基础而设立的独立的商品经济 组织。分为城镇集体企业和乡村集体企业。
（二）特征
1．法律地位：具有法人资格，自主经营、 自负盈亏、独立核算
B
36
2．产权关系：集体企业的财产属于劳动群 众集体所有
城镇集体企业：所有者为企业内的劳动群 众
B
6
公法人
法人
财团法人
私法人
营利性
社团法人
社团法人
非营利性
社团法人
公益法人 中间法人
B
7
公法人：仅在特殊情况下，才可为商法人
财团法人――非商法人
私法人
营利性
社团法人――商法人
社团法人
非营利性
社团法人――非商法人
B
8
２．商法人与我国法人分类
企业法人
机关法人
非企业法人 事业单位法人
社会团体法人
B
34
3．管理机制 国企采取厂长（经理）负责制，厂长由国家委
派（须事先征求职工代表的意见），或由企业职 工代表大会选举，报政府主管部门批准。
职工代表大会是职工行使民主管理权的机构，并 非权力机构
4．监督管理 国有企业的监督管理机关是国有资产管理部门，
采取分级管理的方式。其还可根据需要向国有企 业派出监事会，属于企业的外部监督。
２．特征
（１）由中外投资者共同投资经营
B
42
（２）为中国法人企业，采有限责任公司 形式
《中外合资经营企业法》第４条第１款规 定：“合营企业的形式为有限责任公司。”
（３）合营各方的权利义务表现为共同投 资、共同经营、共负盈亏
B
43
３．中外合资经营企业的法律规制
（１）出资额：外国合营者的投资比例不 得低于注册资本的25％
2．从事普通的商事业务
B
22
（二）特别公司
特别公司，是指依据公司特别法设立的从 事特殊商事交易的公司，特征：
1．依据公司特别法设立：商业银行――商 业银行法；保险公司――保险法；证券公司 ――证券法等
2．从事特殊的商事业务：主要涉及金融行 业
B
23
（三）区别 （1）法律依据不同 普通公司，适用公司普通法 特别公司，适用公司特别法 （2）设立目的不同 普通公司，从事普通商事业务 特别公司，从事金融等特别商事业务
B
19
（四）本国商法人与外国商法人
1．标准：商法人的国籍 2．含义
本国商法人，是指根据本国法在本国设立 的企业法人。
外国商法人，是指根据外国法在外国设立 的企业法人。外国商法人通常在东道国设 立分支机构，但不具有独立主体地位，由 外国商法人承担责任。
B
20
第二节
商法人的典型
一、公司
（一）普通公司
B
30
（5）公司治理不同： 普通公司具有高度自主权
特别公司则须受主管机关监管，并对其管 理人员、业务人员有较高的业务要求
（6）破产限制不同： 普通公司，只要出现了破产原因，利害关
系人可直接申请破产
特别公司，须经主管机关同意，多采取前 置性防范、缓解措施
B
31
二、国有企业
（一）含义
B
26
《公司法》第２６条规定：“有限责任公司的注 册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的 出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注 册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资 本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起 两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万 元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的 最低限额有较高规定的，从其规定。”
B
11
非公司法调整的商法人，是指依据公司法 以外的特别法律设立的企业法人，如国有 企业、集体企业、外商投资企业等。
３．区分意义：
（１）准据法不同
公司法调整的商法人，适用《公司法》或 公司法的特别法
B
12
非公司法调整的商法人，适用《公司法》 以外的特别法律：国有企业适用《全民所 有制工业企业法》；集体企业适用《城镇 集体所有制企业条例》、《乡村集体所有 制企业条例》；外商投资企业适用《中外 合资经营企业法》、《中外合作经营企业 法》和《外资企业法》
B
15
理由是：根据中国法律，甲国企和丙远洋 运输公司均为国企，所有权人均为中国， 这两个企业的财产是同一所有权人的财产， 根据同一债务人的财产可以用来偿还债务 的规则，丙远洋运输公司的财产当然可以 用来偿还甲国企的债务。
B
16
（二）全民所有制企业法人、集体所有制 企业法人、私人企业法人
1．标准：所有制性质 2．含义
B
40
外国投资者包括外国、港澳台的法人、自 然人和其他经济组织
外商投资企业，有的具有法人资格，有的 不具有法人资格，中外合资经营企业采取 有限责任公司形式；外商独资企业多采取 有限责任公司形式，中外合作经营企业较 为灵活。
B
41
（二）中外合资经营企业
１．含义
中外合资经营企业，是一种股份式合营 企业，是指由中国合营者和外国合营者依 照中国法律，在中国境内设立的共同投资、 共同经营、共享收益、共担风险的企业。
普通公司，是指依据公司普通法设立的从 事普通商事交易的公司。特征：
1．依据公司普通法设立：包括有限责任公 司和股份有限公司
B
21
有限责任公司，是指由法律规定的一定人 数的股东所组成，股东以其出资额为限对 公司债务承担责任，公司以其全部资产对 其债务承担责任的企业法人。
股份有限公司，公司全部资本分为等额股 份，股东以其所认购的股份对公司承担责 任，公司以其全部资产对其债务承担责任 的企业法人。
第四章
商法人
B
1
第一节
商法人概述
一、商法人概念
（一）含义
商法人，是指基于营利目的而设立的，具 有特定的商事能力，依法独立享有商事权 利、承担商事义务的法人组织。
最主要的商主体类型。
B
2
（二）特征 1．具有独立人格的社团组织 （１）社团组织：拥有统一的组织机构（代表机
构、执行机构等），具有统一的利益、意思 区别于商个人
B
29
（4）对公司行为管制程度不同：
对普通公司营业行为管制少
对特别公司营业行为管制多，多实行分业经营， 不允许银行业、保险业、证券业、信托业混业经 营。
2004《商业银行法》第４３条规定：“商业银行 在中华人民共和国境内不得从事信托投资和证券 经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银 行金融机构和企业投资，但国家另有规定的除 外。”
（二）特征
1．法律地位 具有独立的法人资格，为非公司型企业法人
B
33
2．产权关系
投资主体的单一性：国有企业财产属于国 家，国务院代表国家行使所有权。
企业仅对国家授予其经营管理的财产享有 占有、使用和依法处分的权利。国有企业 的合并、分立、破产、解散、增减资本、 发行公司债、重大资产处置须经国有资产 管理部门批准
乡村集体企业：由乡、村的劳动集体所有， 不限于企业内的劳动群众
B
37
3．管理机制 ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ实行厂长负责制，厂长由企业职工代表大
会或企业所有者选举、任命
城镇集体企业：职工代表大会是企业的权 力机构，不仅仅是民主管理机构
乡村集体企业：由乡、村的劳动集体所有， 重大事项由乡、村农民代表大会决定；职 工代表大会是职工行使民主管理权的机构， 并非权力机构
国有企业有广义狭义之分。
广义的国有企业，不仅包括根据《全民所 有制工业企业法》设立的国有企业；还包 括国有独资公司、国有控股公司。
狭义的国有企业，仅指依《全民所有制工 业企业法》设立的国有企业，通说。
B
32
依此，国有企业，是指依法设立的自主经营、自 负盈亏、独立核算、自我发展、自我约束的商品 生产和经营单位，是独立享有商事权利承担商事 义务的企业法人，对于国家授予其经营管理的财 产享有占有、使用和依法处分的权利。
B
38
4．分配分式
实行按劳分配为主，入股分红为辅的分配 分式
B
39
四、外商投资企业
（一）概述
１．含义
外商投资企业，是指依照中国法律在中国境内设 立的由外国投资者和中国投资者共同投资或者仅 由外国投资者单独投资设立的企业。
２．类型
包括中外合资经营企业、中外合作经营企业和外 商独资企业。
B
9
企业法人――商法人
机关法人――仅在特殊情
况下，才可为商法人
非企业法人 事业单位法人――非商法人
社会团体法人――非商法人
B
10
二、商法人的分类
（一）公司法调整的商法人与非公司法调 整的商法人
1．区分标准：准据法 2．含义 公司法调整的商法人，是指依照公司法或
公司法的特别法设立的，采取公司形式的 企业法人。前者为普通商事公司，后者为 特殊商事公司，如商业银行、保险公司等。
全民所有制企业法人，又称国有企业，是 指国家投资设立的企业法人。国家是企业 的唯一投资人，企业为国家所有，企业对 企业财产只享有经营管理权。
B
17
集体所有制企业法人，又称集体企业，是 指集体投资设立的企业法人。集体是企业 的唯一投资人，企业为集体所有，企业对 企业财产只享有经营管理权。
私人企业法人，又称私营企业，是指私人 投资设立的企业法人。私人企业法人就是 公司。
B
24
（3）设立要求不同：
普通公司，管制宽松：如法定最低注册资 本数额较低；在设立原则上，采准则主义； 在设立融资上，采认缴资本制。
特别公司，涉及金融业，管制严格：法定 最低注册资本数额高；在设立原则上，采 行政许可主义；在设立融资上，采实缴资 本制
B
25
《公司法》第６条规定：“设立公司，应当依法 向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的 设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责 任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设 立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有 限公司。 法律、行政法规规定设立公司必须 报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手 续。 公众可以向公司登记机关申请查询公司 登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。”
B
18
（三）内资商法人与外资商法人 1．标准：企业投资是否具有涉外因素 2．含义 内资商法人，是指本国商人依据本国法律投资设
立的法人。
外资商法人，是指外国商人依据本国法律投资设 立的法人。包括：
（１）外资商人与内资商人共同投资设立的法人， 如合资企业、合作企业；（２）纯粹由外资商人 投资设立的企业，如外商独资企业。
（２）事务管理：设董事会，一方担任董 事长的，由他方担任副董事长。
区别于商合伙
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①独立的财产、独立的责任：法人财产独立于法 人成员财产；以自己的财产为自己的债务承担责 任
如：甲、乙、丙成立A有限责任公司，每人出资30 万元。
①经营1年，分配红利后A公司获利润30万元。若 甲欠其债权人B公司40万元，则B公司能否向A公 司主张债权？
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（２）责任关系、治理结构不同
公司法调整的商法人，责任关系明确，治 理结构合理
非公司法调整的商法人，责任关系不甚明 确，治理结构不甚合理，通过改制、重组 等方式成为公司制商法人
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思考：国有企业财产权属性
埃及法院扣押国企集装箱货轮案：
甲国企向埃及乙公司出口羊肉，因未粘贴 穆斯林标志，被埃及乙公司视为不洁之物 扔进大海，乙公司随即向甲国企提出索赔。 甲国企认为，货物符合国际卫生标准，拒 绝赔偿。乙公司遂向埃及法院申请扣押停 泊在埃及某港口的我国丙远洋运输公司的 货轮。
②经营1年，A亏损，欠B公司100万元，B公司能 否向甲、乙或丙主张债权？
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②独立财产的例外：国有企业、集体企业， 名义上虽为独立法人，但企业全部财产归 国家或集体所有
2．投资人的有限责任
一方面，法人以其全部财产承担无限责任； 另一方面，投资人仅以其出资为限对法人 债务承担有限责任
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3．以营利为目的的，受商法调整 以商行为为常业，设立及活动受商法规范 区别于机关法人等民法法人 （三）商法人与民法法人概念的逻辑关系 １．商法人与传统民法法人分类
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《保险法》第６７条规定：“设立保险公 司应当经国务院保险监督管理机构批准。 国务院保险监督管理机构审查保险公司的 设立申请时，应当考虑保险业的发展和公 平竞争的需要。”
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《保险法》第６９条规定：“设立保险公 司，其注册资本的最低限额为人民币二亿 元。 国务院保险监督管理机构根据保 险公司的业务范围、经营规模，可以调整 其注册资本的最低限额，但不得低于本条 第一款规定的限额。 保险公司的注册 资本必须为实缴货币资本。”
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三、集体企业
（一）含义
集体企业，是指以生产资料的劳动群众集 体所有制为基础而设立的独立的商品经济 组织。分为城镇集体企业和乡村集体企业。
（二）特征
1．法律地位：具有法人资格，自主经营、 自负盈亏、独立核算
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2．产权关系：集体企业的财产属于劳动群 众集体所有
城镇集体企业：所有者为企业内的劳动群 众
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公法人
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财团法人
私法人
营利性
社团法人
社团法人
非营利性
社团法人
公益法人 中间法人
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公法人：仅在特殊情况下，才可为商法人
财团法人――非商法人
私法人
营利性
社团法人――商法人
社团法人
非营利性
社团法人――非商法人
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２．商法人与我国法人分类
企业法人
机关法人
非企业法人 事业单位法人
社会团体法人
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3．管理机制 国企采取厂长（经理）负责制，厂长由国家委
派（须事先征求职工代表的意见），或由企业职 工代表大会选举，报政府主管部门批准。
职工代表大会是职工行使民主管理权的机构，并 非权力机构
4．监督管理 国有企业的监督管理机关是国有资产管理部门，
采取分级管理的方式。其还可根据需要向国有企 业派出监事会，属于企业的外部监督。
２．特征
（１）由中外投资者共同投资经营
B
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（２）为中国法人企业，采有限责任公司 形式
《中外合资经营企业法》第４条第１款规 定：“合营企业的形式为有限责任公司。”
（３）合营各方的权利义务表现为共同投 资、共同经营、共负盈亏
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３．中外合资经营企业的法律规制
（１）出资额：外国合营者的投资比例不 得低于注册资本的25％
2．从事普通的商事业务
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（二）特别公司
特别公司，是指依据公司特别法设立的从 事特殊商事交易的公司，特征：
1．依据公司特别法设立：商业银行――商 业银行法；保险公司――保险法；证券公司 ――证券法等
2．从事特殊的商事业务：主要涉及金融行 业
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（三）区别 （1）法律依据不同 普通公司，适用公司普通法 特别公司，适用公司特别法 （2）设立目的不同 普通公司，从事普通商事业务 特别公司，从事金融等特别商事业务
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（四）本国商法人与外国商法人
1．标准：商法人的国籍 2．含义
本国商法人，是指根据本国法在本国设立 的企业法人。
外国商法人，是指根据外国法在外国设立 的企业法人。外国商法人通常在东道国设 立分支机构，但不具有独立主体地位，由 外国商法人承担责任。
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第二节
商法人的典型
一、公司
（一）普通公司
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30
（5）公司治理不同： 普通公司具有高度自主权
特别公司则须受主管机关监管，并对其管 理人员、业务人员有较高的业务要求
（6）破产限制不同： 普通公司，只要出现了破产原因，利害关
系人可直接申请破产
特别公司，须经主管机关同意，多采取前 置性防范、缓解措施
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二、国有企业
（一）含义
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《公司法》第２６条规定：“有限责任公司的注 册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的 出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注 册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资 本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起 两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万 元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的 最低限额有较高规定的，从其规定。”
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非公司法调整的商法人，是指依据公司法 以外的特别法律设立的企业法人，如国有 企业、集体企业、外商投资企业等。
３．区分意义：
（１）准据法不同
公司法调整的商法人，适用《公司法》或 公司法的特别法
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非公司法调整的商法人，适用《公司法》 以外的特别法律：国有企业适用《全民所 有制工业企业法》；集体企业适用《城镇 集体所有制企业条例》、《乡村集体所有 制企业条例》；外商投资企业适用《中外 合资经营企业法》、《中外合作经营企业 法》和《外资企业法》
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理由是：根据中国法律，甲国企和丙远洋 运输公司均为国企，所有权人均为中国， 这两个企业的财产是同一所有权人的财产， 根据同一债务人的财产可以用来偿还债务 的规则，丙远洋运输公司的财产当然可以 用来偿还甲国企的债务。
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（二）全民所有制企业法人、集体所有制 企业法人、私人企业法人
1．标准：所有制性质 2．含义
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外国投资者包括外国、港澳台的法人、自 然人和其他经济组织
外商投资企业，有的具有法人资格，有的 不具有法人资格，中外合资经营企业采取 有限责任公司形式；外商独资企业多采取 有限责任公司形式，中外合作经营企业较 为灵活。
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（二）中外合资经营企业
１．含义
中外合资经营企业，是一种股份式合营 企业，是指由中国合营者和外国合营者依 照中国法律，在中国境内设立的共同投资、 共同经营、共享收益、共担风险的企业。
普通公司，是指依据公司普通法设立的从 事普通商事交易的公司。特征：
1．依据公司普通法设立：包括有限责任公 司和股份有限公司
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有限责任公司，是指由法律规定的一定人 数的股东所组成，股东以其出资额为限对 公司债务承担责任，公司以其全部资产对 其债务承担责任的企业法人。
股份有限公司，公司全部资本分为等额股 份，股东以其所认购的股份对公司承担责 任，公司以其全部资产对其债务承担责任 的企业法人。
第四章
商法人
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第一节
商法人概述
一、商法人概念
（一）含义
商法人，是指基于营利目的而设立的，具 有特定的商事能力，依法独立享有商事权 利、承担商事义务的法人组织。
最主要的商主体类型。
B
2
（二）特征 1．具有独立人格的社团组织 （１）社团组织：拥有统一的组织机构（代表机
构、执行机构等），具有统一的利益、意思 区别于商个人
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（4）对公司行为管制程度不同：
对普通公司营业行为管制少
对特别公司营业行为管制多，多实行分业经营， 不允许银行业、保险业、证券业、信托业混业经 营。
2004《商业银行法》第４３条规定：“商业银行 在中华人民共和国境内不得从事信托投资和证券 经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银 行金融机构和企业投资，但国家另有规定的除 外。”
（二）特征
1．法律地位 具有独立的法人资格，为非公司型企业法人
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2．产权关系
投资主体的单一性：国有企业财产属于国 家，国务院代表国家行使所有权。
企业仅对国家授予其经营管理的财产享有 占有、使用和依法处分的权利。国有企业 的合并、分立、破产、解散、增减资本、 发行公司债、重大资产处置须经国有资产 管理部门批准
乡村集体企业：由乡、村的劳动集体所有， 不限于企业内的劳动群众
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3．管理机制 ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ实行厂长负责制，厂长由企业职工代表大
会或企业所有者选举、任命
城镇集体企业：职工代表大会是企业的权 力机构，不仅仅是民主管理机构
乡村集体企业：由乡、村的劳动集体所有， 重大事项由乡、村农民代表大会决定；职 工代表大会是职工行使民主管理权的机构， 并非权力机构
国有企业有广义狭义之分。
广义的国有企业，不仅包括根据《全民所 有制工业企业法》设立的国有企业；还包 括国有独资公司、国有控股公司。
狭义的国有企业，仅指依《全民所有制工 业企业法》设立的国有企业，通说。
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依此，国有企业，是指依法设立的自主经营、自 负盈亏、独立核算、自我发展、自我约束的商品 生产和经营单位，是独立享有商事权利承担商事 义务的企业法人，对于国家授予其经营管理的财 产享有占有、使用和依法处分的权利。
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4．分配分式
实行按劳分配为主，入股分红为辅的分配 分式
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四、外商投资企业
（一）概述
１．含义
外商投资企业，是指依照中国法律在中国境内设 立的由外国投资者和中国投资者共同投资或者仅 由外国投资者单独投资设立的企业。
２．类型
包括中外合资经营企业、中外合作经营企业和外 商独资企业。
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企业法人――商法人
机关法人――仅在特殊情
况下，才可为商法人
非企业法人 事业单位法人――非商法人
社会团体法人――非商法人
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二、商法人的分类
（一）公司法调整的商法人与非公司法调 整的商法人
1．区分标准：准据法 2．含义 公司法调整的商法人，是指依照公司法或
公司法的特别法设立的，采取公司形式的 企业法人。前者为普通商事公司，后者为 特殊商事公司，如商业银行、保险公司等。
全民所有制企业法人，又称国有企业，是 指国家投资设立的企业法人。国家是企业 的唯一投资人，企业为国家所有，企业对 企业财产只享有经营管理权。
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集体所有制企业法人，又称集体企业，是 指集体投资设立的企业法人。集体是企业 的唯一投资人，企业为集体所有，企业对 企业财产只享有经营管理权。
私人企业法人，又称私营企业，是指私人 投资设立的企业法人。私人企业法人就是 公司。
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（3）设立要求不同：
普通公司，管制宽松：如法定最低注册资 本数额较低；在设立原则上，采准则主义； 在设立融资上，采认缴资本制。
特别公司，涉及金融业，管制严格：法定 最低注册资本数额高；在设立原则上，采 行政许可主义；在设立融资上，采实缴资 本制
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《公司法》第６条规定：“设立公司，应当依法 向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的 设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责 任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设 立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有 限公司。 法律、行政法规规定设立公司必须 报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手 续。 公众可以向公司登记机关申请查询公司 登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。”
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（三）内资商法人与外资商法人 1．标准：企业投资是否具有涉外因素 2．含义 内资商法人，是指本国商人依据本国法律投资设
立的法人。
外资商法人，是指外国商人依据本国法律投资设 立的法人。包括：
（１）外资商人与内资商人共同投资设立的法人， 如合资企业、合作企业；（２）纯粹由外资商人 投资设立的企业，如外商独资企业。
（２）事务管理：设董事会，一方担任董 事长的，由他方担任副董事长。