律师之道19：如何起草法律意见书(下)

律师之道19：如何起草法律意见书（下）

五、法律意见书的格式及内容构成

(一)引言

法律意见书的引言属于格式文本，说明律师接受谁的委托依据何法律就何事项进行审查并出具法律意见等。具体表述可以参考以下例子。

[例 1]

为贷款交易出具的法律意见书

We have been asked to provide this legal poinion with regard to the laws of the people's Republic of China (the "PRC"),excluding those of the Hong Kong Special Administrative Region, Macao Special Administrative Region and Taiwan,in connection with :

(a) a facility agreement (the "Facility Agreement") dated [ ] entered into by and among [ ] (the "Borrower")，as borrower,[] (the "Guarantor"),as

guarantor , and [ ] , as lender as amended by the First Amendment Agreement to the Facility Agreement dated [ ];

(b) an accounts agreement (the " Accounts Agreement") dated [ ] entered into by and between the Borrower and the Lender as amended by the First

Amendment Agreement to the Accounts Agreement dated [ ] ; and

(c) an accounts assignment agreement (the "Accounts Assignment Agreement") dated [ ] entered into by and between

the Borrower and the Lender as amended by the First Amendment Agreement to the Accounts Assignment Agreement dated [ ] .

[例 2 ]

为H股发行上市出具的法律意见书

本所接受[ ]有限公司（以下简称“发行人”或“公司”）的委托，同意担任发行人首次公开发行境外上市外资股（以下简称“H股”）并在香港联合交易所有限公司（以下简称“香港联交所”）主板挂牌上市（以下简称“本次发行”或“本次发行上市”）的专项法律顾问。应发行人的要求，本所根据《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”）、《中华人民共和国证券法》（以下简称“《证券法》”）、国务院《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》（国务院第160号令,以下简称“《境外上市特别规定》”）、中国证券监督管理委员会（以下简称“中国证监会”）《关于企业申请境外上市有关问题的通知》（证监发行字[1999]83号，以下简称“《境外上市通知》”）及国务院证券监督管理部门的其他有关规定，就发行人本次发行上市事

宜出具本法律意见书。

对于“依据中国法律”，一般会声明：（1）“为了本法律意见书的目的，中国法律不包括香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾的法律”；（2）“依据当时有效的中国法律”；（3）“依据已公布的法律（published law ）出具法律意见”，而把适用法律的范围进行进一步限制。因为中国很多是公开的法律，但有些是内部掌握的规则。就内部规则而言，外国人不认为是法律，对中国律师而言，其假设前提是律师也不应当知道的规则，即使律师知道了该内部规则，其发表的意见也不一定准确，因为内部规则可能会变化，因此需要用“published law ”对依据法律进行范围限制。

(二)假设

法律意见书中很重要的部分是假设。首先，假设文件由有权利的人员签署，其签字、盖章都是真实的，其原件是真实的，其所有的复

印件是和原件一致的。因为对于这些事情，律师无法保证其真实性、一致性和完整性。此外，实践中，很多交易适用的法律并不是中国法律，这种情况即是要求中国律师对于合同条款在中国法下是合法有效的出具法律意见。按照国际私法，如果合同选择了适用法律，首先应该按照其所选择的法律进行解释。所以，此时律师应首先做一个假设，即在其他的国家法律下，该合同是合法的，其合法性是有保障的。其次，如果涉及中国企业之外的其他企业，律师也需假设该等企业是合法有效、合法设立、有效存续的。此外，如果涉及特殊交易的内容，也需进行说明，如何说明需依据具体交易确定。

但在A股上市项目中，由于监管机关不接受前述假设，因此前述类型的假设无法人入出。但律师可以要求发行人作出说明，即“发行人已提供所有文件，且这些文件上的事实都是真实、准确、完整的，副本材料、口头证言、签名印章等都是真实的”，并在法律意见书中间接引用发行人的说明。律师以发行人的声明为基础得出文件真实、准确和结论。

[例 3]

为出具本法律意见，本所律师审查了发行人提供的有关文件及其复印件，并基于发行人向本所律师作出的如下说明：发行人已尽合理努力保证所提供的所有文件及所述事实均为真实、准确和完整；发行人已尽合理努力提供真实、完整的所需原始书面材料、副本材料或口头证言；在发行人合理所知范围内，发行人所提供的文件及文件上的签名和印章均是真实的；在发行人合理所知范围内，发行人所提供的副本材料或复印件与原件完全一致。对于出具本法律意见书至关重要而又无法得到独立的证据支持的事实，本所依赖政府有关部门、发行人或者其他有关机构出具的证明文件作出判断。

(三)正文

依据法律法规的规定或具体交易的内容或客户的要求，每一份法律意见书正文的内容都不同。法律意见书需要包括什么内容需依具体交易而确定。