2016年司法考试民法案例分析题讲解

老钟民法案例题一、方法论（★★）（一）分析工具系作为法律推理（涵摄Subsumtion）的演绎推理方法（★★）1.三段论推理①T→R（具备T的要件时，即适用R之法律效果）②S＝T（特定的案件事实S该当于T的要件）③S→R（特定的案件事实S，适用R之法律效果）2.三段论推理更为具体的描述①T＝M1＋M2＋M3→R②S＝M1＋M2＋M3③S→R3.例子（壹）（1）案情（摘自2006年案例题）：2004年2月，王某未经其妻同意，以自家住房（婚后购买，房产证登记所有人为王某）向乙银行抵押借款30万元，并办理了抵押登记。

2005年12月，因王某借款到期未还，乙银行申请法院对该客车采取财产保全措施，并请求对王某住房行使抵押权。

问题（第2问）：乙银行能否对王某住房行使抵押权？为什么？（2）以“法律效果为导向的逆向思考”。

即将“能否发生S→R这一法律效果”作为思考的出发点，作一个演绎推理。

具体到此例：乙银行能对王某住房行使抵押权，须以“乙银行对王某住房享有抵押权，并且实现抵押权的条件具备”为前提。

乙银行可基于多种原因对王某房屋享有抵押权（如：①房屋抵押权的设立；②房屋抵押权的善意取得；③基于抵押权的从属性，通过受让债权取得房屋抵押；④通过企业合并取得房屋抵押权；⑤通过受遗赠取得房屋抵押权…等等）。

而“实现抵押权的条件”规定在《物权法》第179条，包括两种情形：第一种，债务人不履行到期债务；第二种，发生当事人约定的实现抵押权的情形。

（3）目光穿梭到法律制度，确定推理的“大前提”。

须考虑好几个法律规定！第一个，根据《物权法》第187条的规定，“设立房屋抵押权”的构成要件有三：①抵押合同有效；②抵押人具有相应的处分权；③办理完毕抵押登记。

第二个，根据《物权法》第106条及学理补充（涉及到“法律漏洞填补”！），“善意取得房屋抵押权”的构成要件有四：①不动产登记簿出现权属登记错误；②登记名义人以自己的名义实施无权处分；③受让人系善意（不知无处分权的事实）；④办理完毕抵押登记。

第三个，根据《婚姻法》第17条的规定，在婚姻关系存续期间，一方或双方共同取得的财产，原则上，属于夫妻共同共有。

第四个，根据《物权法》第97条，除非另有约定，处分共同共有财产的，须经共同共有人一致同意，处分行为才能对全部共同共有人发生效力。

（4）目光穿梭到案件事实（从案例事实中，萃取具有规范意义的“要件事实”），确定推理的“小前提”。

必要时，“目光来回穿梭于”案件事实与法律规范。

如此，可认定以下事实：第一个，房屋系婚后购买，且不存在一方单独所有的事实，故应认定为王某与妻子共同共有。

第二个，王某将房屋抵押给乙银行时，未经共同共有人妻子同意，属于无权处分。

故乙银行不可能通过《物权法》第187条之规定，基于法律行为取得房屋抵押权。

故而，排除适用《物权法》第187条。

第三个，王某将房屋抵押给乙银行充足下列四点：①房屋系夫妻共同共有，但登记在王某一人名下，权属登记错误，但产生了权利外观，具有公信力，善意受让人对此权利外观的信赖应予保护；②登记名义人王某以自己的名义实施无权处分，为乙银行设立抵押权；③乙银行善意且无重大过失；④办理完毕房屋抵押登记。

（5）得出结论（并同时回答问题）。

①乙银行通过善意取得对王某住房享有抵押权；②债务人王某不履行到期的还本付息义务，具备实现房屋抵押权的条件。

（二）分析方法主要表现为“历史方法”和“请求权基础方法”（★★）1.历史方法。

要求弄清“来龙去脉”。

尤其在先前案件事实所生法律效果对后续案件事实所生法律效果发生影响之时，历史方法（或曰“历史方法之意识”）不可或缺。

（1）案情（摘自2014年案例题）：案情：①2月5日，甲与乙订立一份房屋买卖合同，约定乙购买甲的房屋一套（以下称01号房），价格80万元。

②2月8日，丙得知甲欲将该房屋出卖，表示愿意购买。

甲于是以90万元的价格将房屋出卖给丙并办理了过户登记。

③2月12日，当乙支付第一笔房款时，甲说：房屋已卖掉，但同小区还有一套房屋（以下称02号房），可作价100万元出卖。

乙看后当即表示同意。

甲、乙在原合同文本上将房屋相关信息、价款和付款方式作了修改，其余条款未修改。

④乙支付首付20万元后，恰逢国家出台房地产贷款调控政策，乙不再具备贷款资格。

故乙表示仍然要买01号房，要求甲按原合同履行。

甲表示01号房无法交付，乙诉请法院请求甲履行2月5日双方签订的合同，交付01号房。

问题（第4问）：乙的诉讼请求是否应当得到支持？为什么？（2）此时，“历史方法”不可省略。

简言之：①甲就“01号房”，成立多重买卖，甲、乙间以及甲、丙间的买卖合同均以“01号房”为标的物，买卖合同均有效且均系有权处分。

②《合同法》第77条第一款规定：“当事人协商一致，可以变更合同。

”故而，可认定：2月12日，甲、乙通过协议，将买卖“01号房”的合同“变更”为买卖“01号房”的合同。

③甲、乙买卖“01号房”的合同，因合同变更而“消灭”。

④所以，乙无权诉请甲履行交付“01号房”。

2.请求权基础方法。

典型案例题的构造为：“谁得向谁，依据何种法律规范，主张何种权利，对方得主张何种抗辩。

”因而，解题的主要工作，在于探寻能够支持一方当事人，向他方当事人所有主张的法律规范。

这种可供支持一方当事人得向他方当事人有所主张的法律规范，即为“请求权规范基础”，简称“请求权基础”。

（参见王泽鉴著《民法思维》第41页，北京大学出版社2009年12月第一版）。

可以毫不夸张地说“民法的问题，即在于‘探求请求权基础’，除此之外，别无他物。

”在此，只能简略述之。

（1）民法请求权的类型①物权请求权（《物权法》第34、35条）②人格权请求权（《侵权责任法》第15条）支配权请求权③身份权请求权（《侵权责任法》第15条）④知识产权请求权（如《商标纠纷解释》第18条）占有保护请求权（《物权法》第245条）合同债权请求权请求权意定之债单方允诺之债债权请求权（悬赏广告、捐助）债权请求权多方法律行为之债债权请求权（设立公司的协议等）侵权损害赔偿请求权法定之债无因管理债权请求权不当得利返还请求权缔约过失损害赔偿请求权继承权回复请求权（《继承法》第8条）（2）请求权竞合。

指以同一给付目的的数个请求权并存，当事人得选择其一行使。

其中一个请求权因目的达到而消灭时，其他请求权亦因目的到达而消灭。

反之，就一个请求权因目的达到以外之原因而消灭，仍得行使其他请求权。

其典型为《合同法》第122条规定的加害给付。

（3）请求权聚合。

指对于数种给付内容不同的请求权，可以同时主张。

如身体受到伤害且造成严重精神损害时，可同时主张财产损害赔偿与精神损害赔偿。

再如，根据《合同法》第112条规定，实际履行和损害赔偿的违约责任可以并用。

又如在“法定惩罚性赔偿”情形，可同时主张补偿性损害赔偿与惩罚性损害赔偿。

（三）“信心比黄金还珍贵”（★★★）1.如前所述，“民法的问题，即在于‘探求请求权基础’，除此之外，别无他物。

”在司法考试中，无论是单选题、多选题、不定项选择题，还是案例分析题，内容都是一样的，均在于探求一方得对对方有所主张的请求权基础。

在难度上，案例题并未超过选择题。

不少人误以为“案例题的难度远远大于选择题”，在解答案例题时，自己吓唬自己，畏手畏脚，不敢下笔，不亦惑乎？2.举例说明。

案情（摘自2012年案例题）：①设甲为信用卡的持卡人，乙为发出信用卡的银行，丙为接受银行信用卡消费的百货公司。

甲可以凭信用卡到丙处持卡消费，但应于下个月的15日前将其消费的款项支付给乙；丙应当接受甲的持卡消费，并于每月的20日请求乙支付甲消费的款项，丙不得请求甲支付其消费的款项。

②2012年3月，甲消费了5万元，无力向乙还款。

甲与乙达成协议，约定3个月内还款，甲将其1间铺面房抵押给乙，并作了抵押登记。

应乙的要求，甲为抵押的铺面房向丁保险公司投了火灾险，并将其对保险公司的保险赔偿请求权转让给了己。

问题（第1问）：2012年3月之前，甲与乙之间存在什么法律关系？乙与丙之间存在什么法律关系？甲与丙之间存在什么法律关系（3分）？答案（官方答案）：①甲持卡在丙处消费，由乙向丙付款，这是一种无名合同关系，参照委托合同的规定处理。

甲应依其消费金额向乙还款，甲乙之间还形成借款合同法律关系（或形成还款关系）。

②丙负有接受符合条件的持卡人的消费，即丙受乙的委托向第三人（消费者）为给付，有与第三人订立合同的义务，这是一种类似于委托的关系（或无名合同关系）。

乙在丙完成对第三人的给付之后，丙有要求乙付款的权利。

③甲与丙之间构成买卖合同关系。

老钟的分析：①这一问三分。

没学过法律的人也答得出：“甲、乙成立借款合同；甲、丙成立买卖合同。

”②而结果呢，当年多数考生答不上来（很慌，心理只想着“坏了！老师没讲过！”）。

所以，不要慌！不要忙！“题目都是人做出来的！”相信自己，“You are the One！”③2016年2月20日，微博名为“请叫我翔翔”的同学在老钟微博上留言道：“正如老钟在课上所讲，我用信用卡在商场购买商品时，问外婆这构成什么法律关系。

外婆说：‘买卖、买卖合同关系！’”。

老钟揣摩，他（她）的外婆肯定不是民商法博士。

④无独有偶。

2016年正月，微博名为“新安烟雨点流苏”的同学在老钟微博上留言道：“老钟啊，我刚刚听你的课的时候，一课听完我外婆在一边说：‘这个老师讲的真好，我都听懂了。

’”不是老钟讲的好，是民法就是这么平实，就是这么接地气。

二、核心考点概述（★★★）（一）民法案例题的突出特点（★★★）1.综合性。

案例题重在考查民法知识的综合运用能力，故有综合性之特点。

每一年的案例题必然考到合同法、物权法、侵权责任法，偶尔会涉及到不当得利、无因管理、代理、诉讼时效，简直是无所不包。

今后，伴随着司法考试的改革，甚至出现会融民法、刑法、行政法、民诉为一炉的案例题。

这没什么新鲜的，十几年之前的“律考”就是这么干的。

2.恒重性。

虽然案例题涉及的面广，但考查的重点却十分突出，很易把握。

你看看从2006年到2015年的民法案例题（参见《钟秀勇讲民法之真题卷》），虽然出题人尽量躲躲闪闪、遮遮掩掩、虚虚实实以迷惑人，但仍不免来来回回、反反复复、年年岁岁“总是那一套”！实则，设计民法案例题也是一个“戴着镣铐的舞蹈”，首选的考点必定哪些“最能体现民法素养”和“最具使用价值的民法知识”。

（二）民法案例题的核心考点（★★★）1.《民法总则》①民事法律关系（尤其是无名合同）②无权代理与表见代理③效力待定合同、可撤销合同④诉讼时效2.《物权法》①一物数卖中的物权变动（买卖合同是案例题的“第一代言人”）②连环买卖中的物权变动③非基于法律行为的物权变动④共有物的处分⑤抵押权（包括共同抵押）（抵押是案例题的“第三代言人”）⑥混合担保3.《债法》①保证②不当得利4.《侵权责任法》①产品责任（与动产买卖合同相联系）②物件致人损害的责任（与不动产相联系）③过错侵权5.《合同法》①买卖合同（多重买卖、风险负担）②租赁合同（租赁合同是案例题的“第二代言人”）③借款合同（《民间借贷规定》的出台会增加考查的概率）④合同的相对性⑤违约责任三、例示一二、略表寸心（多则废话）（★★★）1.以“不动产多重买卖”为中心的案例题。