中华人民共和国合同法若干问题的解释二详细解读

合同法司法解释二解读合同法颁布之初，最高人民法院制定了《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》。

经过近10年司法实践的检验，证明该解释完全符合审判实践需要。

随着社会环境的变化、形势的发展，新情况新问题不断涌现。

特别是当前，受国际金融危机影响，各类合同纠纷呈现数量多、增速快、类型多、法律关系复杂、处理难度大等特点，已经给人民法院的审判工作尤其是合同纠纷案件的审判工作带来巨大的压力和新的挑战。

”针对当前民事审判工作所面临的经济形势，最高人民法院以做好国际金融危机司法应对工作为重点。

讨论通过了《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》。

该司法解释自2000年初开始起草，经过四级法院论证，征求学界、实务界的意见，数次讨论方出台本解释。

注重解决司法实践中碰到的问题，使司法解释条款确保针对性和可操作性。

总结各级人民法院审理合同纠纷案件的经验，吸收以往行之有效的司法解释的成果，避免了条文抽象、笼统、原则，力求严谨、明确、具体可行。

5月13日起施行的《中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》，被誉为是最高人民法院应对金融危机、保障经济平稳较快发展提供司法服务的重大举措。

解释包括六个部分共30条，涉及合同的订立、效力、履行、权利义务终止及违约责任五大内容。

一、合同的订立第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。

但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。

【解读】合同成立只要具备当事人名称或者姓名、标的和数量，就可以认定合同成立，但书除外。

对于未约定或者约定不明的事项可以采取相应的补救措施。

在合同欠缺其他条款的情况下，应按如下规则进行补救：（1）由当事人协议补充，这是填补合同漏洞的首选，凸显当事人的意思自治；（2）当事人不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；（3）根据前两项规则仍不能确定合同条款的，按照《合同法》第62条规定的法律推定原则处理。

（4）如果当事人对原有合同条款的理解有争议，按照《合同法》第125条进行解释。

解释二的第一条对合同成立的认定采取了扩大的态度，只要具备当事人、标的和数量原则上就可以认定合同成立，因此，在项目中如果双方所谈的条件还未达到己方目的，那么就要特别注意在协议中是否具备了上述三个合同成立的必备要素，如果具备了，就有可能促成合同成立。

因此要求项目人员进行注意，如果不想合同成立，可以在协议中进行说明。

对于拟正式签定的合同则要尽量完善合同条款，避免合同法律风险。

《合同法》第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

《合同法》第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

《合同法》第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。

合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。

各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。

第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。

但法律另有规定的除外。

【解读】合同法出台以后，一直没有对“其他形式”订立的合同进行解释。

在解释二中对此进行了明确，“其他形式”即以事实行为的方式订立的合同。

其实这也是对合同法第三十六条和第三十七条所做的扩大的解释。

不同之处在于，合同法第三十六条和第三十七条所规定的情形中双方当事人已经就合同内容进行过协商或者沟通，是具备签定书面合同的条件的。

而此次解释则扩大为只要“从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的”都可以认定为其他形式的合同。

以事实行为的方式订立的合同在我们的日常生活中是很多的，比如：停车场自动停车、自动过桥或自动出入高速路，利用自动提款机提款，在超市将包存入自助寄存柜，利用自动售货机购买食品、邮票、车票、机票等商品等。

需要注意的是：行为，应该为双方均作出一定的行为，只有一方当事人的行为，则无法推定双方是否存在合意。

义务，须为履行主要义务，如果双方仅履行次要义务，也不能认定合同成立。

《合同法》第三十六条规定，“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”；《合同法》第三十七条规定，“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”。

第三条悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。

但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。

【解读】《合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

第四条采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。

【解读】合同签订地是确定合同纠纷诉讼地域管辖及选择涉外合同准据法冲突规范的主要依据。

第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。

当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。

【解读】就合同的成立形式而言，摁手印与签字或者盖章具有同等的法律效力。

但并不意味着合同就一定是有效的，合同的效力评价取决于国家意志而非合同当事人的意志，如果具有合同法第五十二条所规定的情形之一，仍然是无效的。

第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。

提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。

【解读】本条对何谓“合理的方式”进行了解释。

格式条款中需要作出特别提示或者说明的仅限于免除或者限制其责任的内容，而且要在订立合同时作出，而不能在订立合同之后做特别的说明或补充说明。

特别提示或说明所采取的特别标识必须足以引起对方注意，否则视为未作特别提示或说明。

格式条款的提供方可以要求对方采取特别签名的方式来保留证据。

《合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。

格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；（二）当事人双方经常使用的习惯做法。

对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。

【解读】本条是对交易习惯的具体规定及相关的举证责任分配。

（1）确定交易习惯的前提条件：交易习惯必须是合法。

（2）确定交易习惯的规则：第一种情况，客观条件为在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用的做法，主观条件为交易对方在订立合同时知道或者应当知道的做法，符合以上主客观条件的做法可以认定为交易习惯；第二种情况，当事人双方经常使用的习惯做法可以被认定为交易习惯。

3）交易习惯的举证责任：提出主张交易习惯的一方当事人承担举证责任，对于第一种情况下的交易习惯，不仅需要证明地方习惯或行业习惯的存在，还需证明对方当事人在订立合同时知道或者应当知道该习惯的存在；对于第二种情况下的交易习惯，需证明争议案件前反复适用的该习惯做法。

第八条依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。

【解读】本条明确了缔约过失责任中的一种类型。

依通说，缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因过错违反依诚实信用原则负有的先合同义务，导致合同不成立，或者合同虽然成立，但不符合法定的生效条件而被确认无效、被变更或被撤销，给对方造成损失时所应承担的民事责任。

《合同法》第42条、第43条规定了四种缔约过失行为：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；缔约过程中泄露或不当使用对方商业秘密；订立合同过程中有其他违背诚实信用原则的行为。

本条解释对合同法规定的“有其他违背诚实信用原则的行为”的缔约过失责任类型进行了明确。

有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，将导致合同不能生效，负有义务的一方当事人需要因此承担缔约过失责任。

目前这种情况多出现于房地产纠纷中。

此类案件中，相对人在诉讼请求中可以要求法院判令由相对人自己办理有关批准或登记手续，并承担由此产生的费用。

关于缔约过失责任的赔偿范围，仅限于信赖利益损失，即相对方为缔约合同的实际支出，不包括合同得以全面履行后的间接利益。