【最新】依法行政的理论与实践傅思明

2021/2/2
34
三、案例教学：如何提高依法行政能力？ （10：15— 11：30）
【案例1】2004年11.21包头空难。根据1993 年
《航空运输旅客身体损害赔偿暂行规定》，旅客
伤亡赔偿最高限额为7万元。东航根据该规定，
给每位乘客21万元赔偿。
桂亚宁拒绝接受。
问题在哪里？——《暂行规定》。
桂亚宁起诉民航总局，要求履行立法义务。
2021/2/2
25
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
【案例】2006年5月，北京月球村科技有限公司的李捷 得知德国某公司拟在世界杯期间销售“世界杯空气”。
随后与之取得联系，得到了中国销售总代理的授权。
李捷向朝阳区工商局递交《公司变更登记申请书》, 申请在经营范围中增加销售：
“特定地区的特色空气（如德国世界杯绿茵场草坪里 的有浓郁青草香味的空气，在家观看世界杯球赛闻到这种 空气犹如置身球场）”。
2. 如何贯彻行政应急性原则? ①启动：存在紧急危险； ②主体：政府法定机关； ③决策：遵循比例原则。
【比例原则】《突发事件应对法》第11条：
“政府采取应对突发事件的措施，应当与突发事 件
的20性21/2/质2 、危害程度和影响范围相适应。”
33
依法行政的理论与实践 （专题讲座）
休息时间 10：00 — 10：15
（3）手段：建立自上而下的纠察制度。
【实例】 《韩非子》指出：君主无论好坏都必须服从， 正如帽子无论好坏，都要戴在头上，不可与鞋子 易位。臣事君,子事父,妻事夫,三者顺则天下治。
2021/2/2
7
一、政府为什么要依法行政？ （8：30— 8：50）
2. 民主时代：“依法行政” （1）行政权力的行使必须依据法律。 （2）依法推行公共政策、实施行政管理。
第97条规定：决定给予行政拘留处罚的，应当及时 通知被处罚人的家属。
在“拘留后通知谁”问题上，公安机关有自由裁量权。
但动辄“通知老婆”，引发夫妻感情破裂、家庭解体， 显然超出了通知家属的立法目的。
2021/2/2
22
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
恰当的做法： （1）善意行使裁量权； （2）选择最合适的通知对象。
【比较】 ①行使权力不要违反法律; ②行使权力必须符合法律。
2021/2/2
8
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
（一）合法行政 1. 合法行政是管理社会的底线。 （1）权力的取得须获得法律授权。 （2）权力的行使不与法律相抵触。
2021/2/2
9
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
休 息 ——（10：00 — 10：15） 三、案例教学：如何提高依法行政能力?
（10：15 — 11：30）
2021/2/2
3
一、政府为什么要依法行政？ （8：30— 8：50）
（一）依法行政是由行政权的特性决定的 1. 行政权的特性。 2. 公民从出生到死亡都要与行政权打交道。
【天使理论】
3. 行政权受法律的规范，是法治发展规律。
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
【案例】2002年5月20日上午8:30分，一头野 生 羚牛进入陕西省四郎乡田岭村刘昌家，把刘顶倒 在地。刘妻吓得躲在碗柜底下。围观村民认出这 是国家一级保护野生动物。 村委会主任得知即向乡政府汇报。 乡长向县林业局汇报后于10:00到现场。此时 刘生命垂危，而羚牛在屋里来回走动。 县林业局副局长于11:00 赶到现场，成立抢 救20指21/2/挥2 部，研究决定向林业厅汇报，但已11:30。29
2021/2/2
26
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
区工商局答复：“特定地区的特色空气”非常不明确。 最后作出《登记驳回通知书》。
李捷认为政府违法，向法院起诉。理由是： 目前，我国并没有法律、法规规定不许销售“空气”。
而“法不禁止即自由”。
2007年6月19日，法院终审判决：
工商局的驳回决定，有利于维护现阶段我国市场经济
《关于如何理解宪法40条、民事诉讼法65条、 电信条例66条的交换意见 》（[2004]3号文件）, 明确表态：
“同意湖南省人大常委会法工委的意见”。
2021/2/2
18
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
第二，上位法高于下位法。
【案例】2001年陈某未办理捕渔许可证，非法 捕渔，被县渔政管理人员查扣，根据福建省人大 《实施渔业法办法》，没收陈某的渔船和船上的 鱼网等渔具，陈某不服，诉至县法院。
依法行政的理论与实践 （专题讲座）
中央党校 傅思明
2021/2/2
1
依法行政的理论与实践 （专题讲座）
【讲题说明】 ●十五大：依法治国方略提出； ●十六大：加强党的执政能力; ● 2004年：十年建成法治政府;
●十七大：建设服务型政府。
2021/2/2
2
讲座目次
一、政府为何要依法行政?（8：30 — 8：50） 二、依法行政的基本要求（8：50 — 10：00）
【案例】2004年４月20日，湖南省南县法院要 对一件民事案件完成执行任务，因被执行人朱明 在广东东莞，但具体地点不详，案件无法执行。
法院决定：到省移动公司县分公司，欲查询 其儿子的手机通话记录，以确定被执行人在东莞 的电话，并最终锁定被执行人的所在地。
移动公司县分公司根据《电信条例》规定，
拒绝协助调查。
2021/2/2
13
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
1.《电信条例》第66条规定： 除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由 公安机关、安全机关或者检察机关对电信内容进 行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由对 其内容进行检查。
2021/2/2
14
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
发展水平下的市场经济秩序。
2021/2/2
27
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
（五）公开行政
●由“阳光政府”走向“法治政府”。
【实例】 5月1日实施的《政府信息公开条例》确立了 各级政府必须主动或被动地将政府掌握的信息， 依照法定的范围、方式、程序向社会公开。
2021/2/2
28
2．我国宪法第40条规定： “公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。 除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由 公安机关或者检察机关对通信进行检查外，任何 组织或者个人不得以任何理由侵犯公民通信自由 和通信秘密。”
2021/2/2
16
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
【研究】湖南省人大常委会法工委认为：
法院认为： 《民事诉讼法》第65条规定：法院有权向有关 单位和个人调查取证,有关单位和个人不得拒绝。
《电信条例》只是国务院的行政法规，不得与 《民事诉讼法》相抵触。如有抵触以法律为准。
法院最终裁定：
对移动公司罚款3万元，责令协助调查。
2021/2/2
15
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
202法1/2/2院驳回起诉，不予受理。
35
三、案例教学：如何提高依法行政能力？ （10：15— 11：30）
【案例2】去年2月，福建省平和县政府制定了 《关于加大执法力度严控初中辍学的通知》。
这份“红头文件” 明确规定： 所有乡镇、村和教育、劳动、工商、公安、 民政、土地等部门对未取得初中毕业证的青少年 不得开具劳务证、结婚证、驾驶证等。
地方性法规的规定与法律的规定不一致的，
应当执行法律。
2021/2/2
20
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
（二）合理行政
1. 积极行政。 2. 合理行政： （1）符合立法目的； （2）符合比例原则。
2021/2/2
21
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
【案例】《治安管理处罚法》第66规定:卖淫嫖娼的， 处十日以上十五日以下拘留，可并处五千元以下罚款； 情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
《野生动物保护法》16条规定： “禁止猎捕、杀害国家重点保护野生动物。 因特殊情况需要猎捕、杀害国家一级保护野 生动物的，必须向国家林业部申请特许猎捕证”。
2021/2/2
30
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
下午1:20传来省林业厅指示，可以击毙羚牛。 指挥部立即部署击毙方案。
（1）通信秘密是宪法赋予公民的基本权利， 限制该项权利,仅限于宪法明文规定的特殊情形。
（2）移动用户的通话详单记载了大量的个人 隐私和秘密，属于宪法保护的通信秘密范畴。
因此，法院调查取证不能违反宪法的规定。
2021/2/2
17
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
【结局】 全国人大常委会法工委发文：
“我们一定抓住歹徒，但是请你配合一次。他怎么做， 你不要反抗，我们安排民警在现场抓住他”。
张女士只好冒着再被强奸的痛苦配合警方。第二天， 歹徒又来了，见妇女也不反抗，顺利实施了强奸行为。
尽管现场有4名警察，但歹徒却在民警包围下逃脱。
2021/2/2
11
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
（六）应急行政：行政应急性原则 1. 紧急情况下，第一时间采取应急措施。
【法条】《突发事件应对法》第7条规定： “突发事件发生后,当地政府应立即采取措施 控制事态发展， 组织开展应急救援和处置工作， 并立即向上级政府报告，必要时可以越级上报”。
2021/2/2
32
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
2021/2/2
4
一、政府为什么要依法行政？ （8：30— 8：50）
（二）中国专制时代：“以法行政”
1.目标：治理臣民。 ①“法律”，是统治者管理臣民的工具。 ②“行政”，是以法律“治事”、“治民”。
【实例】在中国古代浩如烟海的法律典籍中，就从来 没有出现过治君之法。直到晚清的《钦定宪法大纲》中， 仍然规定：“君主神圣尊严不可侵犯”。
2021/2/2
5
一、政府为什么要依法行政？ （8：30— 8：50）
（2）本质：权大于法。 ①专制集权者一言立法、一言废法。 ②专制集权者凭个人好恶执行法律。
【实例】《管子·任法》云：“生法者，君也； 守法者，臣也；法于法者，民也”。
2021/2/2
6
一、政府为什么要依法行政？ （8：30— 8：50）
2:00，县公安局长带领30名警察赶到现场， 指挥部经过现场察看，确定了击毙方案。4:20， 警察开枪击毙羚牛。
从8:30—4:20，处置结束，刘因伤失血过多 已经死亡。其妻在被送往医院抢救的途中死亡。
【讨论】政府是在依法行政吗？
2021/2/2
31
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
【案例】重庆电信事件
2004年4月，四川某市法院审理一起男方提起 的离婚案。依据女方的申请，法官为了收集男方 包二奶的证据，前往重庆移动公司，欲查询男方 手机通话清单。
移动公司认为法院无权查询，予以拒绝。
法院对该公司罚款3万元，责令协助调查。
2021/2/2
12
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
2021/2/2
23
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
（三）程序正当 1．自然正义。
2. 正义要以看得见的方式和步骤去实现。
【实例】有的领导经常交代下属：“这件事， 你怎么做我不管，我要看的是结果。”
2021/2/2
24
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
（四）均衡行政 1. “利益衡量理论”。 2. 衡量标准： （1）公共利益优先； （2）公民信赖利益保护优先。
全国人大的《渔业法》规定：“无捕渔许可证
擅自进行捕捞，情节严重，可以没收渔具。”
但福建省《办法》规定：“无捕渔许可证擅自
进行捕捞，情节严重，可以没收渔船。”
2021/2/2
19
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
【结局】 最高人民法院发出《司法解释》，指出：
由于《渔业法》只规定了可以没收渔具，而 福建省的《渔业法实施办法》却规定了可以没收 渔船。因此，地方性法规与《渔业法》不一致。
2. 如何做到合法？ 第一，依法行政必须首先依照宪法行政。
●违宪是最大的违法。
wenku.baidu.com
【实例】 2004年修宪：“国家尊重和保障人权”。
2021/2/2
10
二、依法行政的基本要求 （8：50 — 10：00）
【案例】2003年6月5日夜,湖北省杨叶镇的张女士遭遇 歹徒强奸，怕孩子被伤害，只好忍痛就范。
报案后，派出所所长估计，大胆歹徒第二天还会来， 决定实施守候抓捕。不过，所长对她说：