《__广告法规与管理_》第一章法学基础知识

第三节 法的效力
《广告法》规定，广告不得含有虚假的内容，不得欺骗和误导消费 者，广告中的商品的性能、产地、用途、质量、价格、生产者、有效期 限、允诺或者对服务的内容、形式、质量、价格、允诺有表示的，应该 清楚、明确。 《反不正当竞争法》亦规定，经营者不得利用广告或者其他方法， 对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作 引人误解的虚假宣传。 ［问题］本案应适用那部法律、法规处罚？为什么？
第六节 违法Βιβλιοθήκη 为第六节 违法行为一、 违法行为的概念
违法行为是指行为人在一定的时间内实施违反法律、法 规规定的行为。包括不履行法定义务（不作为）或者作出法 律禁止的行为。违法行为并不都是犯罪行为，但犯罪行为却 一定是违法行为。违反规章规定的行为是违章行为。
第六节 违法行为
三、违法行为的分类 （一）按违法行为的性质分 1、违宪法行为。就是违反宪法的行为。 2．刑事违法行为。就是违反刑事法律、法规的行为。 3、民事违法行为。就是违反民事法律、法规的行为。 4、行政违法行为。就是违反行政管理法律、法规的行 为。 （二）按其违法内容的构成划分 1、复合违法行为 2、同一个违法行为
第五节 法律事实
二、法律事实的种类
（一）事件和行为 （二）确认式法律事实和排除式法律事实 （三）单一的法律事实和事实构成
第五节 法律事实
［案例练习］判断事实与法律事实
1、某广告公司与电视台约定发布广告，电视台按广告发布排期表完 成了播放。广告公司认为漏播了15次，要求电视台补播或退回漏播的广 告发布费。但没有证据证明上述事实。 ［问题］广告公司认为漏播了15次的事实是法律事实吗？为什么？ 2、某广告公司在报纸上发布了儿童食品广告，某市工商局认定这则 广告未经政府事先审查发布，是违法广告，并罚款1万元。广告公司不 服，向人民法院提起行政诉讼。庭审中，工商局代理人辨称，根据省工 商局、药品食品监督局《关于儿童食品广告发布前行政审查规定》，儿 童食品广告发布前应当经过药品食品监督局广告审查。 ［问题］工商局认为这则广告是违法广告，有法律事实吗？为什 么？
［案例练习］指出案例中法律关系客体
1、甲是广告代理公司，乙是电视台，甲委托乙发布电视广告，并支 付给乙电视广告发布费。这个案例中法律关系的客体是（ ） A.物 B.行为结果 C.人身利益 2、甲是广告主，乙是广告公司，甲委托乙设计、制作、发布户外广 告，并支付给乙户外广告设计、制作、发布费。这个案例中法律关系的 客体是（ ） A.物 B.行为结果 C.人身利益
1、按照法的创造方式和表现形式的不同分：成文法和 不成文法。 2、按照法律规定内容的不同分：实体法和程序法。 实体法是指规定具体权利义务内容或者法律保护的具 体情况的法律，如民法、合同法、婚姻法、公司法等等。 与实体法相对的是程序法，就是规定行使具体实体法所要 遵循的程序，如民事诉讼法、仲裁法等等。 3、根据法律的效力、内容和制定程序的不同分：根本 法和普通法。 根本法，即宪法，是指在一个国家中，规定国家的最 根本的经济、政治和社会制度，公民的基本权利和义务以 及国家机构组织和活动的基本原则，具有最高的法律地位 和效力，制定修改需要经过特别的程序。普通法，其内容 一般是调整某一或者某些社会关系，效力低于根本法，制 定和修改必须符合根本法，程序较根本法简单。
第一节 法的概念及特征
第一节 法的概念及特征
一、法的概念
法是由国家专门机关制定或认可，以权利和义务为核 心内容，体现执政阶级意志和社会公正价值目标，并由国 家强制力保证实施的社会规范的总和。
1、国家专门机关指《宪法》及《立法法》赋予立法权 的国家机关。 2、制定或认可。制定指国家立法机关按照法定程序， 创制规范性文件的活动，认可指国家通过一定的方式承认其 他社会规范具有法律效力的活动，法的认可有两种方式：一 是明示认可，在规范性文件中明确规定；二是默示认可，通 过法院判决时援引。
第二节 法的渊源
4、下列属于部门规章（ ）
A.《广告管理条例》 B.《广告法》 C.《户外广告登记管理规定》 D.《浙江省广告管理条例》
5、下列属于地方行政规章（
）
A.《广告管理条例》 B.《上海市户外广告设施管理办法》 C.《户外广告登记管理规定》 D.《浙江省广告管理条例》
第三节 法的效力
第三节 法的效力
我国法的渊源可以分为以下几类： 1、宪法。 2、法律。《广告法》 3、行政法规。《广告管理条例》 4、地方性法规。《浙江省广告管理条例》 5、经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通 规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。 6、民族自治地方条例和单行条例。 7、行政规章：包括部门规章地方行政规章。 8、特别行政区法律：全国人大制定的特别行政区基本法，及香港、 澳门特别行政区立法机构制定的 法律。 9、国际条约。 10、法律法规汇编、法典编纂、法律法规清理。
第四节 法律关系
（二）法律关系客体
1、物。 2、行为结果。 3、精神产品。 4、人身利益。
第四节 法律关系
（三）法律关系的内容
1、权利 2、义务
第四节 法律关系
［案例练习］指出案例中法律关系三个构成要素
甲是食品公司，乙是广告公司，甲委托乙制作灯箱广告，并支付给 乙灯箱广告制作费。 ［问题］请指出这个案例中法律关系主体、客体，并指出甲的权利、 义务内容，乙的权利、义务内容。
第一章 法学基础知识
分析永和豆浆广告 1、创意表现 （诉求、沟通、元素、色彩） 2、文案 （标题、正文） 3、此广告可以发布吗？ 为什么？

某消费者向工商局投诉，某报上发布了一则保健食 品广告，声称具有抗癌治癌的功能，经工商局调查，某广 告公司和某报在未查验有关广告证明情况下。为某保健食 品生产企业发布了保健食品广告，该广告虚构该保健食品 具有抗癌治癌的功能。违反了禁止虚假广告及禁止保健食 品使用与药品相混淆用语的规定。 为此，工商局拟作出行政处罚。此时，工商局内部对 适用《中华人民共和国广告法》（以下简称《广告法》）， 还是适用《广告管理条例》或《中华人民共和国消费者权 益保护法》（以下简称《消费者权益保护法》）或《中华 人民共和国反不正当竞争法》（以下简称《反不正当竞争 法》）等法律、法规进行处罚；以及是对某保健食品生产 企业进行处罚，还是一并处罚保健食品生产企业、广告公 司和报社，意见分歧很大 此案例涉及到法律关系、法律事实、法的效力等级及 法的适用，法规竞合等法学基础理论知识问题。
第二节 法的渊源
第二节 法的渊源
一、法的渊源概念
法的渊源是指法的法律效力的来源，也就是指 法律规范的创制方式和外部表现形式。国家制定 和认可的、具有不同法律效力和不同形式的各 种规范性法律文件，是法的渊源。
二、法的渊源的种类：
制定法（成文法）、判例法、习惯法（不成文 法）。
第二节 法的渊源
三、中国法的渊源
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4、根据适用范围不同分：一般法和特别法。 适用于全国的法律称一般法，仅适用于某 一地区的法律称特别法，如《中华人民共和国澳 门特别行政区驻军法》；对所有人都有效的法律 称一般法，仅对部分人有效的法律称特别法，如 《中华人民共和国妇女权益保障法》；对一般事 项有效的法律称一般法，如《民法》，仅对特定 事项有效如《商标法》 5、根据创制主体和适用法律关系主体的不同分： 国内法和国际法。
第三节
3、美国某企业在中国东方航空公司的飞机上散 发印刷品广告，广告内容虚假，应当适用（ ） A. 中国广告法律 B.美国广告法律 4、《广告法》在生效实施之日前的违法广告采 取不溯既往原则，应当适用（ ） A.《广告管理条例》 B. 《广告法》
第三节 法的效力
［案例练习］虚假广的法律、法规适用 某市儿童视力服务连锁有限公司是一家从事儿童视力康复的特许经 营企业，在广告中声称儿童视力康复产品在国内外享有极高声誉，加盟 者在一年内就可以盈利100万元，并有1000多家加盟者成功。某市工商局 经调查，认定该公司在对外广告招商活动中虚构宣传被特许人从事特许 经营活动收益事实，存在虚假宣传行为，对该企业做出罚款8万元的行政 处罚决定。该企业对工商局适用《反不正当竞争法》的处罚决定不服， 向人民法院提起行政诉讼， 《商业特许经营管理条例》（以下简称《条例》）第十七条规定， “特许人在推广、宣传活动中，不得有欺骗、误导行为，其发布的广告 中 不得含有宣传被特许人从事特许经营活动收益的内容”。 《条例》第二 十七条规定，“特许人违反本条例第十七条第二款规定的，由工商行政 管 理部门责令改正，处3万元以上10万元以下的罚款”。
第四节 法律关系
第四节 法律关系
法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的 人们之间的权利和义务关系。 一、法律关系特征 1、合法性 2、国家意志性 3、主体的权利和义务性 二、法律关系构成要素 法律关系是由主体、客体和内容三个要素构成。 （一）法律关系的主体 1.公民（自然人）； 2.机构和组织（法人）； 3.国家。在特殊情况下，国家可以作为一个整体成为法 律关系主体。
第三节 法的效力
［案例练习］判断法的效力等级及效力范围（多选）
1、无论《广告法》规定与《广告管理条例》规定是否 一致，都应当适用《广告法》，这是因为（ ） A.上位法优于下位法 B. 新法优于旧法 C.在同一位阶的法律之间，特别法优于一般法 2、当《广告法》、《反正当竞争法》对广告活动中不 正当竞争行为有相同规定时，应当适用《反正当竞争法》， 当《广告法》、《反正当竞争法》对电视广告中虚假广告行 为有相同规定时，应当适用《广告法》，这是因为（ ） A.上位法优于下位法 B. 新法优于旧法 C.在同一位阶的法律之间，特别法优于一般法
第一节 法的概念及特征
二、法的基本特征
1、由专门国家机关按权限和程序制定或认可； 2、具有普遍约束力的法律规范； 3、以权力和义务为基本内容。
三、法的本质
1、法是国家意志的体现 2、法体现的是执政阶级的整体意志 3、法的性质和内容，最终是由执政阶级的物质生活条 件决定。
第一节 法的概念及特征
四、法的一般分类
案
例
第一，在法的效力等级上，上位法优于下位法。 后法优于前法。特别法优于一般法。
1、适用《广告法》，还是适用《广告管理条例》 2、适用《消费者权益保护法》《反不正当竞争法》， 还是适用《广告法》
第二，应当按照过错责任追究违法主体的法律 责任。
由上可见，学习《广告法》及相关法律、法规，应当首 先学习、掌握基本法学理论知识。才能正确应用《广告法》 及相关法律、法规的规定。
第二节 法的渊源
［案例练习］判断中国法的渊源（单选） 1、《广告法》属于（ ） A. 行政法规 B. 法律 C. 行政规章 D. 地方性法规 2、《广告管理条例》属于（ ） A. 行政法规 B. 法律 C. 行政规章 D. 地方性法规 3、《浙江省广告管理条例》属于（ ） A. 行政法规 B. 法律 C. 行政规章 D. 地方性法规
第三节 法的效力
（一）地域的效力范围
1、域内效力。 2、域外效力。
（二）时间的效力范围
法的溯及力问题，各国的规定各不相同，概括起来，主 要有以下几种主张： 1、从旧原则，即新法不溯及既往。 2、从新原则，即新法具有溯及既往的效力。 3、从轻原则。
第三节 法的效力
（三）主体的效力范围
1、属地原则。 2、属人原则。 3、属地与属人相结合的原则。
一、法的效力的概念
法的效力是指法作为一种国家意志所具有的约束力和强 制性。包括法的效力等级、法的效力范围。
二、法的效力等级
（一）上位法优于下位法（同级权力机关的立法高于同 级行政机关的立法） （二）在同一位阶的法律之间，特别法优于一般法。 （三）新法优于旧法 ，也称后法优于前法。
三、法的效力范围
是指法对何种人，在何种空间范围、时间范围内有约束 力和强制力。即法律在什么地方、什么时间、对什么人、什 么事有约束力。
第五节 法律事实
第五节 法律事实
一、法律事实的概念
法律事实是指法律规范所规定的、能够引起法律关系产 生、变更和消灭的客观情况或现象。
法律事实与一般意义上的事实有重要区别。 （一）法律事实是法律规定的事实。一般事实是法律规定之外的客 观事实。 （二）法律事实是一种能用证据证明的事实。 法律事实不仅是客观事实，而且应是能用证据证明的客观事实。许 多事实也许是客观存在的，但由于拿不出证据证明，对这样的事实就不 能认定为法律事实（法律明确规定可以推定的除外）。