梁西《国际法》笔记和课后习题详解(国际争端解决法)

第十七章国际争端解决法

17.1 复习笔记

一、国际争端解决法概说

1.国际争端的概念和特点

（1）国际争端的概念

“国际争端”的概念有狭义和广义之分，分别是：

①狭义的国际争端是指国际法主体之间，主要是国家之间，由于在法律上或事实上意见不一致或政治利益的冲突所产生的争执。

②广义的国际争端不仅包括国与国之间的争端，国家与其他国际法主体之间的争端，而且包括以国家与他国的自然人、法人或其他非主权实体之间产生的争端。一国与他国的自然人或法人发生的争端，不属于国际争端的范畴，但这种争端往往引发国际争端。

（2）国际争端的特点

与国内争端相比较，国际争端有以下几个明显的特点：

①国际争端是现代国际法主体，主要是国家之间的争端。

双方或各方当事者在国际法上都是平等的主权国家、国际组织或政治实体。国内争端是国内法主体之间的争端，在某一争端中，双方当事者的地位可能是不相同的。

②以国家为主体的争端通常关涉各主权国家的重大利益，有的争端甚至直接关涉国际和平与安全。

如果国际争端不能合理、有效地解决，就可能导致严重的后果。相比较而言，国内争端，无论其涉及面多广，关涉的利益多么重要，除非其所涉的某些因素国际化，都不可能产生类似国际争端所致的那么严重的后果。

③正是由于国际争端当事者的特殊地位以及这类争端可能导致的后果的严重性，国际争端的解决方法才有其特殊性。

“平等者之间无管辖权”。国际法的平等主体之上，没有超主权权利而凌驾于主体之上的权力机关来制定法律和审理争端，并强制执行解决争端的判决。国家在解决国内争端时所适用的传统方法就不宜适用于国际争端。

2.国际争端的种类

（1）法律性质的争端

“法律性质的争端”，又称为“可裁判的争端”，是由于“权利”的争执而引起，应用仲裁或司法程序的方式来解决的争端。

（2）政治性质的争端

“政治性质的争端”，又称为“不可裁判的争端”是由于“政治利益”的冲突而发生，应用政治或外交的方式来处理的争端。

但是，国际实践表明，法律性质的争端和政治性质的争端是很难截然分开的。

3.解决国际争端的原则和方法

（1）解决国际争端的原则

和平解决国际争端是现代国际法的一项基本原则，内涵有：

①一切国家均应以和平方法解决它们之间的争端。

②就是废弃战争作为解决争端的方法，禁止使用武力或以武力相威胁。

传统国际法把解决国际争端的方法分为强制的和非强制的两大类。

（2）解决国际争端的方法

国际法把解决国际争端的方法分为强制的和非强制的两大类。

①强制的解决国际争端的方法

a．战争和非战争武装行动。

b．还报（retortion；retorsion），是指一国对另一国的不礼貌、不友好、不公平的行为以同样或类似的行为所采取的措施。还报是一种不友好对不友好的反报行为，不构成国际不法行为。还报通常用于国家之间的贸易、关税、航运和移民等法律关系和经济关系。

c．报复（reprisals）,是指一国针对另一国的国际不法行为而采取的一种相应的强制措施，以迫使对方停止其不法行为，或对其不法行为、侵权行为所造成的后果索取赔偿，从而使争端得到解决。

d．平时封锁（peacific blockade），是指在和平时期，一国或数国，以武力封锁他国的港口或海岸，迫使被封锁的国家顺从封锁国的要求的行为。

e．干涉（intervention），是指一国用强制性的方法，特别是以武力手段介入或者干预他国内部事务的处理。

②非强制的解决国际争端的方法

非强制的方法又分为外交的解决方法和法律的解决方法两种，分别是：

a．外交的解决方法

第一，谈判（negotiation）。

第二，斡旋（good offices）。

第三，调停（mediation）。

第四，和解（调解）（conciliation）。

第五，国际调查（international inquiry）。

b．法律的解决方法

第一，仲裁（arbitration）。

第二，司法解决（judicial settlement）。

作为解决国际争端的主要方法，最适当的还是和平方法。这类方法已为《联合国宪章》第33条所确认。

二、国际争端的外交解决方法

1．谈判与协商

谈判与协商是指两个或两个以上国际法主体为了彼此间的有关问题求得解决或获得谅解而进行国际交涉的一种方式，这是国际争端的政治解决的基本方法之一。

（1）协商与谈判的关系

协商与谈判有相互联系的一面，也有其本身独特的一面。

①两者的联系：协商是谈判的基础，谈判过程中也可以不断协商，两者不可能截然分离。

②协商的独特性：

a．协商是建立在双方或各方和平解决争端的真诚愿望之上的，由协商国充分交换看法，考虑争端双方利益，达成一致协议，有效地解决争端。

b．协商方式是灵活性和一致性的统一，它可以不受谈判双方的限制，扩大参加协商的国家的范围，既使各国主权得到充分的尊重，又使争端能圆满地解决，现已成为和平解决国际争端的正式和独立的方式之一，并得到越来越多的国际公约的认可。

（2）谈判与协商的优点

谈判与协商作为国际争端的解决的方法之一，它们的优点是：使当事各方能通过直接会谈、友好协商来澄清事实、消除误会、增进彼此间的信任，求同存异，以便争端的合理解决。

2．斡旋与调停

（1）调停与斡旋的概念

斡旋是指由第三方以各种有助于促成当事国进行直接谈判的行动，促使争端当事国开始谈判，或促使业已中断或未曾达成协议的谈判重新开始或继续进行。在斡旋过程中，斡旋者不直接参与双方的谈判，但可以为各方提出建议或转达当事国相互间的建议。

调停，又称居中调解，是指第三国为了和平解决争端而直接参与当事国之间的谈判，或提出参考性的条件和解决方案，促使各方让步，达成和解。

（2）调停与斡旋的区别

二者的主要区别在于调停者直接参与或主持当事国的谈判，并提出条件作为谈判的基础，调和和折中当事国双方或各方的有冲突的主张和要求，缓和、平息相互间的敌对情绪，以使争端各方达成协议。

（3）斡旋与调停的共同之处，主要体现在以下几方面：

①斡旋或调停者大多数是国家，但也可以是国际机构或有国际影响力的个人。

②斡旋者和调停者提出的建议，只具有劝告性，没有法律拘束力，当事国可以拒绝接受。

③斡旋和调停的结果不产生法律效力，斡旋者和调停者也不承担任何法律责任。斡旋与调停结束，无论是成功还是失败，调停者和斡旋者的任务均告终止。

④斡旋与调停的范围都是有限的，并对争端所涉及的法律与事实很少作调查研究，因而通常只是作为其他政治解决方法的初步或辅助措施。

3．调查和调解（和解）

（1）调查与调解的概念

调查，是适用于基本事实不清的争端，仅限于查明事实的和平解决国际争端的一种方式。

和解，又称调解，是将争端提交给一个由若干人组成的委员会，并由委员会查明事实，

提出报告和建议，促使当事国达成协议，解决争端。

（2）和解与调查的关系

和解与调查是两个既有联系又有区别的概念。调查是和解的前提，和解可以在实地调查的基础上进行；但调查的主要目的在于弄清事实，只能为当事国自行解决争端创造条件，并不能完全依靠调查解决争端。和解则需要第三者积极帮助当事者，并提出各种建议，使冲突各方达成协议。

（3）和解与调停的关系

和解与调停存在区别。调停者可以就争端处理的方法、程序提出建议并主持或参加谈判；和解则是将争端提交一个由若干人组成的委员会，委员会的任务是澄清事实，并提出包括解决争端建议在内的报告。但二者作成的结果都不具有法律拘束力。

三、国际争端的法律解决方法

1．仲裁

（1）仲裁的概念和特点

①仲裁的概念

仲裁，又称公断，作为和平解决国际争端的法律方法之一，是指当事国根据协议，把争端交给它们自行选择的仲裁员处理，并相互约定遵守其裁决的解决争端的方式。由仲裁员组成的仲裁庭作出的裁决对当事国具有拘束力。

②仲裁的特点

尽管仲裁与司法解决的方式在形式上有类似之处，但仲裁也有以下特点：

a．仲裁是以自愿管辖为基础。提交仲裁的争端，当事国必须事先或事后订有自愿接受仲裁的仲裁协定或条约，或是有关条约中含有仲裁条款。