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讨论商主体市场定位

商主体，又称商事主体或商人，也就是从事商业活动的主体。在商法学习过程中，对为什么会出现商事活动，如何区分商主体和民事主体，以及商主体应当担承哪些与民事主体不同的权利和义务，商法教科书中很少论及，也少有专家撰文进行阐述。然而，这些问题，对于初学商法的人却是非常重要。

一、商主体的出现和发展

商法是市场经济的产物，市场经济是资本主义社会最主要的社会关系。然而，市场经济的初级阶段——商品经济却是由来已久。原始社会初期，随着生产力的发展，一个氏族生产所得财产除了用于消费还有剩余，就出现了商品的交换活动，这就是商品经济的雏形。在奴隶社会、封建社会，商品交换不断扩大，手工业从农业中分化出来，出现了专门从事商业活动的人群，这就是商人。古代罗马社会，商品经济已经已十分发达，并有了调整商业活动的习惯法。“支配着罗马帝国范围内绝大多数类型的商业交易，尤其是涉及远距离货物运输的商业交易。”但这一时期的商人与现代商法意义上的商主体，并不是同一概念。现代意义上的商主体，出现于中世纪的欧洲。11世纪以前，商人受教会及世俗势力的极度压迫和敌视。11世纪以后，欧洲的农本经济进入发展时期，资产阶级生产关系萌芽，十字军东征的胜利使得欧洲通向东方的商路相继开通，为欧洲大量剩余产品流向东方市场提供了条件。商人以营利为目的，为了实现交易自由、公平和安

全，降低商业风险，也为了与封建势力的斗争，一种以维护商人自身利益的行会组织“商人基特尔”出现，根据商事活动习惯订立自治规约，协调商人之间的关系，处理商人之间的商事纠纷。中世纪末，特别是16世纪以后，随着商品经济的进一步发展，欧洲一些国家宗教势力、封建割据势力逐渐衰落，统一的民族国家逐步形成，国家开始立法干预商业活动，商事习惯法逐渐被国家商事立法所取代。法国为了巩固资产阶级革命的成果，公布了世界上第一部商法典《法国商法典》，对商主体进行了专门规定：“以实施商行为作为其经常职业的人是商人”，现代意义的商主体出现了。我国受“重农抑商”传统观念的桎梏和封建势力的压迫，我国资产阶级萌芽受到了冷酷打击，未能得到充分发展。商法和商主体的观念都是从国外引进的，是地道的“舶来品”。尽管在清末和民国政府时期也有商业立法例，但由于外敌入侵和国家的四分五裂，没能在全国全面实施。新中国成立后，计划经济一直处于主导地位，商业活动受到了严重遏制，真正的商主体因缺乏市场而无法存在。改革开放后，我国商业发展迅速，商事立法活动驰入快车道，《民法通则》对个体工商户、农村承包经营户、个人合伙、法人进行了规定，随后又进行了一系列的商事立法，商主体的轮廓越来越清晰。

二、商主体的概念及特征

对于商主体的概念，不同的学说纷繁庞杂。除上面提到了《法国民法典》的定义外，《意大利民法典》认定：“凡以生产或交换

商品、服务为目的，以组织经济活动为职业的人（经登记者）为商人”；《日本商法典》认为：“本法所称之商人，是指以自己的名义，以从事商行为为业者”；经修订后的《德国商法典》认为：“本法所称之商人是指以实施商行为为业者”。我国《民法通则》虽未给商主体一个确切的定义，但从对个体工商户、农村承包经营户、个人合伙、法人的规定可以概括出其也具有以下特征：一是商事主体应当经商事登记而取得商事权利能力和行为能力。商事活动对商事主体的从业资格具有更高的要求，商主体除了应当具备完全民事行为能力外，还应当具备所从事商事活动所应当具备的知识、信息、经验、技术和能力等，对与营业相关的法律、税务、技术、市场等事项能够作出合理适当的判断。而一些具有民事主体资格，但不具有商事主体资格主体，如机关法人，不能从事商事活动。二是商主体必须从事商行为。即以营利性活动为其营业内容。这是商主体成立的主要目的，也是其营业活动的主要内容。不是从事商事活动的人，不属于商主体。商主体可以是自然人，也可以是法人或其他非法人经济组织。我国的个体工商户就是自然人商主体，公司是法人商主体，合伙企业、个人独资企业是非法人组织商主体。三是商主体必须自己从事商行为，独立享有权利，承担义务。商主体必须是具有独立人格的人，是具有权利能力和行为能力的人，能够以自己的名义从事商事活动，独立享有权利和承担义务，并能以特定范围的资产承担财产责任。而一些商业组织的内部机构或商业辅助人因不能以自己的名

义从事商事活动，而不具备商主体资格。四是商主体须持续地从事同一性质的营利性行为。商主体必须以营业为职业，否则，如果只是偶尔实施商业交易行为，不是持续性地从事同一性质的营业活动，就不是商主体。如私家车偶尔拉人并收取运费的，不属于营业活动，更不可能是非法营运。

三、商主体在市场经济中的一般权利和义务

由于商主体的特殊性，其在享有与其商事活动相应的特殊权利的同时，也对社会承担相应的义务。这种权利与义务的一致性，是正义的要求和体现。

（一）商主体的权利

1．依法营业权。商主体成立的目的就是通过营业以获取盈利，商主体的营业权是商主体最基本的权利。各国法律虽没有对商主体的营业权进行明文规定，但这是商主体的自然权利，无须用法律予以明文规定。实践中，各国法律对商主体营业权利都没有限制，商主体可以根据自己的意愿进行营业。曾经，部分政府为了遏制火灾事故的发生，要求商场、网吧、公共娱乐场所等不得通宵营业，这是对商行为的非法干预，是政府对商主体营业权的侵犯。

2．收益权。即商主体享有依法营业所获利润的所有权。对于人类来说，资源是重要的，也是稀缺的。正因为这种稀缺性，才产生了如何有效配置和利用资源这个问题。市场经济正是以市场为基础的一种资源配置方式，鼓励市场形成价格和自由交易，

强调合作、效率和优胜劣汰的竞争机制，实现人类的共赢。

3．组织形式的决定权。商主体从事商事活动时，必须借助于一定的组织形式。为此，法律规定了公司、独资、合伙等多种不同的商主体组织形式，公众可以根据自己的经营能力、经济实力、动作机制自由选择商主体的组织形式，并且可以随着商主体经营理念、经营规模、运作机制等的变化变更组织形式。但是为了保护交易安全和第三人的合法权益，各类商主体的类型、内容、公示都由法律明文规定，任何组织和个人不得随意创设新的商主体。

4．依法破产的权利。对于营业活动达不到盈利目的的，可以向法院申请破产，以消灭商主体。《中华人民共和国破产法》第七条第一款规定：“债务人……，可以向人民法院提出……破产清算申请。”

（二）商主体的义务和责任

1．依法设立义务。商主体不得随意设立，而必须依据法律规定的条件向有关管理机关办理设立登记。对于一些法律、行政法规规定设立必须报经批准的商主体，应当先办理批准手续，再办理设立登记。

2．不得损害他人合法权益。商主体与其他民事主体的地位是平等的，商主体不得侵害其他民事主体的合法权益，投资人也不得利用商主体的特殊身份和优势侵犯他人的合法权益。《中华人民共和国公司法》第20条规定：“公司股东应当遵守法律、行