刑事律师如何对审计报告进行有效质证

刑事律师如何对《审计报告》进行有效质证

广东广强律师事务所肖文彬律师

一、质证概述

律师（以下或简称“辩护人”）在办理涉嫌诈骗类犯罪案件中，质

证是刑事诉讼中一个非常重要的环节，尤其是对控方的“王牌证据”鉴定意见的质证显得尤为重要。笔者曾在《诈骗类犯罪辩护律师如

何在庭审中对鉴定意见进行有效质证》及《如何为涉嫌诈骗类犯罪

做无罪辩护？》一文中对鉴定意见的质证有过详细的论述，有兴趣

的朋友可以网搜查看，笔者在此不再重复。但关于质证，笔者认为

是对不利于己方的控方证据或法院调取的证据在客观性（又称真实

性）、关联性、合法性、证明力、证据资格、证明目的、证明标准

等方面（如言辞证据的内容是否符合经验法则和逻辑规则、与其他

证据能否相互印证）进行质疑、反驳、否定，或对己方有利的证据

在以上方面进行肯定，以达到有利于己方当事人的目的。由于质证

涉及到比较强的法律专业性问题，因此，质证的主要任务应当由律

师来承担，而当事人一般是辅助律师进行质证（当事人主要是针对

对方证据的真实性、证据来源的合法性发表意见，需要律师事先对

其进行“专业训练”，以免当事人在法庭上出“洋相”、损害自身

如果当事人和律师放弃质证或质证不力，那么以此，利益而不知）．为基础的无罪辩护如同空中楼阁、缥缈无根；相反，如果辩护人及

对控方的主要证据进行强有力的质证，这就为办理重大、当事人能

复杂、疑难的刑事案件打下了良好的基础。自然在办案效果上，有时会出现化腐朽为神奇的功效。

二、案件背景

笔者最近办理的一起特大合同诈骗案中（当事人涉案2000万，全案涉案6000万，此案是最高人民法院指定管辖的刑事案件），就遇到控方指控我的当事人（被告人）有罪的“王牌证据”《审计报告》。这份《审计报告》得出的鉴证结论是：当事人及其公司在D物流公司的存货总重量远远少于已办理纸品货权及质押的总重量，并据此认定存在重复销售、质押的事实。如果这份《审计报告》合法有效的话，显然对我的当事人非常不利。为了扭转不利局面，笔者首先

征询了北京和广州两地有司法鉴定资质的注册会计师朋友，根据

《刑事诉讼法》相关规定，希望他们能作为专家出庭辅助辩护人就《审计报告》中涉及到的专门知识进行质证，但令人遗憾的是，这

些朋友都因不愿得罪“同行”而放弃出庭。无奈之下，只能退而求

其次，选择向这些注册会计师朋友进行咨询，经过他们的专业指点，笔者收获良多，再结合相关法律规定及这方面的质证实务经验，笔

者对此有了一定的把握。

三、法律依据

根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》（以下简称《刑诉解释》）第八十四条的规定，对鉴定意见着

重从以下方面审查其内容：（一）鉴定机构和鉴定人是否具有法定

资质；（二）鉴定人是否存在应当回避的情形；（三）检材的来源、

取得、保管、送检是否符合法律、有关规定，与相关提取笔录、扣押物品清单等记载的内容是否相符，检材是否充足、可靠；（四）鉴定意见的形式要件是否完备，是否注明提起鉴定的事由、鉴定委托人、鉴定机构、鉴定要求、鉴定过程、鉴定方法、鉴定日期等相关内容，是否由鉴定机构加盖司法鉴定专用章并由鉴定人签名、盖章；（五）鉴定程序是否符合法律、有关规定；（六）鉴定的过程

和方法是否符合相关专业的规范要求；（七）鉴定意见是否明确；（八）鉴定意见与案件待证事实有无关联；（九）鉴定意见与勘验、检查笔录及相关照片等其他证据是否矛盾；（十）鉴定意见是否依法及时告知相关人员，当事人对鉴定意见有无异议。而且根据《刑诉解释》第八十五条的规定，鉴定意见具有下列情形之一的，属于

绝对排除的范畴，不得作为定案的根据：（一）鉴定机构不具备法

定资质，或者鉴定事项超出该鉴定机构业务范围、技术条件的；（二）鉴定人不具备法定资质，不具有相关专业技术或者职称，或者违反回避规定的；（三）送检材料、样本来源不明，或者因污染不具备鉴定条件的；（四）鉴定对象与送检材料、样本不一致的；（五）鉴定程序违反规定的；（六）鉴定过程和方法不符合相关专

（八）鉴定（七）鉴定文书缺少签名、盖章的；业的规范要求的；意见与案件待证事实没有关联的；（九）违反有关规定的其他情形。

据此，结合其他相关法律（比如《司法鉴定程序通则》），辩护人

应当在法庭上对控方的鉴定意见在以上方面进行质证。

四、质证意见

笔者办理的这个案件里，首当其冲需要解决的问题是：控方提供的

某注册会计师事务所有限公司作出的《审计报告》到底是书证？还

是鉴定意见？以往笔者在办理同类案件质证时，当辩护人提出诸如

此类的《审计报告》在刑事证据种类上属于鉴定意见，并准备对此

鉴定意见进行详细质证时；有少数公诉人（二审是检察员）突然

“摇身一变”，马上改口说这不是鉴定意见、这是书证，这时候就

对律师的临场应变能力及专业水平产生极大的考验。面对这种情形，笔者结合平时办案经验及本案情况一般会从以下方面进行详细质证：

（一）要厘清《审计报告》是属于法定证据种类的书证还是鉴定意见

在《刑事诉讼法》第四十八条规定的八种刑事证据里面，《审计报

告》到底是属于法定证据种类的书证还是鉴定意见？抑或不属于法

定证据种类的任何一种？如果不属于法定证据种类的任何一种，那

就不具备刑事证据资格（或称证据能力），在形式上就可以将其排

（有时候仅从形式上质证还不够，还得在内容除在质证的大门之外．上深入质证）。笔者认为，要判断《审计报告》是否属于某一种证

据，应当结合该种证据的定义、内容与特征从形式上和内容上进行

判断，这样才不失全面而精准。

首先，《审计报告》在刑事证据种类上不属于书证。根据刑事证据

法理论，书证是指以文字、符号、图画等表达的思想或者记载的内

容来证明有关案件事实的书面文件或其他物品。表面上看来，这份