合同审核业务基本技能

合同审核业务基本技能

一、合同基本组成

包括合同首部、正文、尾部及附件部分。

某些合同在首部中经常会引用一大推“鉴于”条款，往往不具有显著的实际意义，这些条款并不构成签订合同的前提条件或承诺。合同首部开宗明义讲明签订合同的目的时，则对于合同履行及解除具有重大意义。

尾部主要是内容不等的签署栏，合同盖章后一般表明签字代表与当事人之间存在代理或代表关系。

合同附件往往是证明当事人主体资格的文件或者合同标的细节参数或者合同履行的具体执行标准。

二、合同审查注意事项

合同目的，文本来源，工作范围；

合同出具方与合同的倾向性；

买方违约比较单一，主要是付款金额及时间上的违约，卖方违约类型则比较“丰富”，卖方比买方更熟悉合同内容的质量、性能、技术参数等细节问题，当合同相对方是卖方时审查合同需要更多的关注质量保证条款、相关技术条款（如包装）、质量责任范围、质量责任承担方式等；

标准合同文本的适用性问题及其倾向性；

语句表述是否错误或产生歧义、行文结构安排是否紧凑清晰严谨、逻辑严谨问题；

核对相应法规，核对合同约定是否抵触相关法规、相关权利是否用足，是否违反行政法规导致合同内容无效。

三、对合同法律问题的审查

1）合同法律问题的审查是指从合同内在角度发现合同存在的缺陷和法律风险，为企业决策或后续修改奠定基础。

2）合同主体是否合格

合同主体资格的合法性；经营资格的合法性；许可资格的合法性；企业资质的合法性；履行人员资格的合法性。

经营范围的审查只是为了提高交易安全系数，合同是否有效并非以营业执照范围和期限为主，非独立法人也并非不可以成为合同主体，但是企业经营资格已经吊销或注销的就要加以防范。

《合同法司法解释一》规定，当事人订立合同超越经营范围的，不必然导致合同无效，仅仅发生行政处罚的效果，合同是否有效要看超越的经营业务是否违反国家限制经营、特许经营以及法律、法规禁止经营的规定。

工程建设、安装、运输等行业对企业有资质上的要求，企业一般只能在其资质所限定的范围内从事经营活动。例如，《房地产开发企业资质管理规定》第三条规定，未取得房地产开发资质等级证书的企业，不得从事房地产开发经营业务。因此，未取得相应资质而从事房地产开发的，其相应合同当属无效。

除了企业经营活动外，国家法律法规、部门规章等对于某些行业的执业资格或者从业资格等也有具体的规定。如果履行合同时的具体人员并不具备相应的从业资格，则合同履行的质量就难以保障。但不影响合同的效力，相关履行人员可能受到行政处罚。参见《中华人民共和国职业分类大典》

3）条款内容是否合法

合同名称的合法性；合同内容合法性；处分权的合法性；术语的合法性；生效前提的合法性。

术语的合法性是指合同中所使用的法律、技术等方面的术语，要符合法律规范及技术标准等规范性文件的用法及解释，以减少不必要的风险、排除条款效力和权利义务上的不确定性。如果所用术语与通常的专业理解有所不同，则非常有必要在合同中加以解释，以防止混淆和效力无法确定。

4）双方约定是否实用

合同条款的针对性；管辖约定的实用性；合同目的的实用性。

对于特殊合同，合同目的以条款形式体现比没有体现更为实用。有了合同目的，对方便能预见到其违约行为可能给对方造成的可得利益损失，从而增加向违约方主张可得利益损失的可能性。

5）权利义务是否明确

条款缺陷导致权利义务不明确；权利义务是否可识别导致权利义务不明确。

权利义务的明确与权利义务是否可识别有关，如果无法判断权利义务的内涵外延及是否履行，合同的权利义务不可能明确。

权利义务如果不明确，会严重影响交易的安全和交易结果的可预见性。

6）交易需求能否满足

交易标的能否满足交易目的，如产品性能、技术参数、规格、型号、数量等；

合同能否满足交易目的。合同目的一般仅是在合同中体现的通过交易所得到的结果，交易目的则更多体现出达到交易结果索要实现的更长远的目的。例如，收购企业目的有多种，有的是为了经营，有的是为了打包重新出售。对于前者则合同要更多的保留原有的技术骨干、熟练员工、管理人才、知识产权等资源。后者则对于除了目标企业的特定财产外，对于其他成本则尽可能压缩。

四、合同表述问题的审查

1、结构体系是否清晰

并非所有合同均需审查结构体系，对于权利义务简单清晰的合同或篇幅很短的合同则无必要。

制作精良的合同一般都以标题体系来体现出清晰的思路和结构。

需要识别每个条款内容的真实意图和表达，对于安排不合理的条款重新编排和纳入相应的标题体系之下。原因：许多合同的标题体系徒具形式而无实质，其条款安排仍是杂乱无章、简单的条款堆砌。

需要审查标题体系的设立、安排、表述是否合理、严谨、精确或重叠。

标题体系的层级依次是编、章、节、条、款、项等几个层级，根据合同的复杂程度设立。

以一份委托代理合同为例，其结构体系安排如下：

（1）合同双方主体描述

（2）委托代理事项

（3）委托代理权限

（4）特殊情况处理

（5）费用计算与给付

（6）违约责任的认定与承担

（7）合同生效与解除

（8）其他事项

2、合同条款是否完备

合同体系得以具备，有了完整的“骨架”，根据“骨架”判断合同条款是否完备或有重

现实中的合同很少按《合同法》第12条所列举的那样，直接将合同按8个基本条款设为8个标题体系或组成部分，但这8个基本条款在合同中多以不同的形式存在，在审查时可以判断它们在合同中有无体现，从而确定合同条款的完备性。因此，必须熟练掌握8个条款所具有的内涵、目的和作用，以及在不同类型合同中的表现形式。

辅助性条款，围绕实现交易目的而对合同中的某些细节进行的补充。例如，银行账号的约定，合同术语的释义等。

辅助性条款的意义，房屋租赁合同纠纷中有的房东故意躲避以使房客无法交租，超过付款期限后再以房客逾期不付房租为由要求解除合同。如果明确了银行账号，就不会存在无法履行的问题。

3、整体思维是否严谨

合同的严谨程度与当事人的要求、合同的重要程度、合同风险高低有关，并不是所有的合同都要按照最高标准进行严谨审查，但应具备相应的意识。

1)话题丢失对合同严谨度的影响，俗称“有前言，无后语”。

例如，某广告合同中约定“乙方有权对样本进行认可及提出异议”，但对于如何提出异议、对方如何应对异议、异议成立后的不予改正或答复是否属于违约及责任等问题，缺乏相关约定，这就使得这一条款徒具形式，不具有实际操作意义。

2)假设不足对严谨度的影响。

假设问题审查是针对合同四大基本功能之一锁定问题处理而产生，也就是解决合同主体不按合同约定进行作为或不作为时应该如何处理的问题。假设的情形需要针对根据合同四大基本功能的锁定交易内容和锁定交易方式确定，如此才能保证假设条款的完整性。

注意：合同的四大基本功能是锁定交易平台（主要回答“谁和谁”以及基本原则问题）、锁定交易内容（回答“干什么”问题）、锁定交易方式（回答“怎么干”问题）以及锁定问题处理（解决“出了意外怎么办”的问题）。

3)条款冲突对严谨度的影响。

条款的冲突有的与结构体系的规划不合理有关，有的与具体条款在内涵外延上表述不当有关。

4、语言表达是否精确

1)基本注意问题

语言表达是否精确，涉及到词汇选择、句法、语法、语体、语言歧义、标点符号等多个