律师合同业务技能

引言：

“律师合同业务基本技能”，这是一个仁者见仁、智者见智的题目，每个律师根据自己执业的经历、经验、理解，有不同的感受，所以在今天这个交流的场合，更多的是说说我个人的感受。我曾经在北京市实习律师培训班上和他们也做过交流，今天我就按照跟他们交流的一些体会和大家做一个交流。

本课程主要内容：

（一）律师合同业务概述

（二）合同的审查及基本技能

（三）合同的修改及基本技能

（四）合同的起草及基本技能

（五）合同的谈判及基本技能

（六）合同诉讼

一、律师合同业务概述

（一）律师合同业务的基本情况

1.律师合同业务的状况

（1）合同业务形态变化。以合同诉讼业务为主转变为非诉讼合同业务为主。

当今社会财富是由合同组成的。每一个交易都是一个合同，市场经济的纵深发展，使得合同得到了更广泛的应用。律师介入从最早的大量处理合同纠纷，到更多的通过担当公司法律顾问或专项业务的代理律师，参与合同谈判，审查、修改和起草合同，已经成为律师主要业态。

（2）律师合同业务大量增加。从少到多、从简单到复杂、从单个到类型模块。如公司法律顾问、房地产开发、房屋租赁、连锁加盟合同、酒店管理合同、能源管理合同等。

（3）对律师合同业务的专业化分工要求明显。律师合同业务是跟随交易要求确定的。不同领域有不同的要求。房地产领域、金融领域、能源领域、知识产权贸易领域、国际贸易领域、国际投资领域、建筑工程领域等等。

（4）对律师在合同领域业务素质的要求不断提高。新的交易类型不断涌现、相应的法律规范不断颁布、当事人对合同风险的控制要求越来越高，对律师的专业化要求也越来越高。

2. 律师合同业务的主要内容

（1）合同的审查与修改

对已有合同文本提出审查意或修改意见。不同的律师审查修改合同会存在质量上的差异，取决于当事人的要求、律师对交易的理解深度、对法律的熟练程度、对问题的敏感度以及敬业精神。关于当事人的重视程度和主动性，不应是律师审查和修改合同出现差异的原因。

（2）合同的起草

这是要求更高和难度更大些的合同业务：属于原创性工作，要求准确表达交易内容，预判交易中可能存在的问题，防范交易风险。但这也同样给了起草人这样的机会。

看懂合同与起草合同作为诉讼律师和非诉律师的区别是不确切的。

（3）合同的谈判

合同谈判是一个非常需要技巧、智慧、敏感度和应变能力的业务。是典型的合同业务。

需要磨合、说服、形成文字，要求有非常强的理解能力和综合能力。

法律条款与商业条款的问题，律师关注的重点问题以及相关问题之间的关联度。

（4）合同诉讼

也是合同业务，是合同业务与诉讼的交叉，但仍然非常重要。知道问题出在哪里，进而完善合同。

（二）律师合同业务的基本理念

1. 合同的基本功能是表达交易

合同既可以是交易本身，又是表达交易的载体。是对交易的表述，记录交易的载体。

2. 合同是当事人的意志体现

合同是委托人之间的，不是律师与当事人之间的，要体现委托人的意志而不是律师意志，就像一篇命题作文。

当你的意见与委托人发生冲突时，可以提示风险，但不要越俎代庖，不要替当事人做主，否则发生责任后秧及律师：不成交、成交后出现风险。越权还容易导致谈判失败：有时委托人不一定全部告知交易背景，一旦把律师自身的意见写入合同，提交对方后就很难更改和撤回。

处理好两个关系：商业条款和法律条款

3. 律师应在处理合同业务时尽量在遵循诚实信用原则基础上促成交易

（1）审查、修改、起草合同注意促成交易，维护诚信，不要设圈套或陷阱。市场经济最需要交易，更需要信用维护交易。

①自身与当事人有合同在身，应先维护自身信用

②可能破坏当事人交易（当相对方感到违约成本比履行合同更小时，可能选择违约）

③可能陷入合同诈骗境地

④防范风险（坏人之心不可有，防人之心不可无）

⑤做好合同合规性判断（合同的成立及合法有效性是律师合同业务必须掌握的基本技能）

（2）促成交易

①交易效率：解释法律后果

②律师作用：当事人赢的同时，律师也赢，实现三赢。

4. 最好的合同判断

对于律师来说，审查、修改、起草的合同没有最好的标准，只有是否最适合当事人的交易。

有客观标准：内容完备、合法。但更多的是要结合当事人的需求从完成具体交易目标来定义所谓的“好”。

能在不违反法律规定的情况下实现委托人目的的合同是较好的合同。律师不是法官（约定明确内容公平），也不是立法者（合法有效），更不是政府（维护交易秩序要求基本公平）而是受人之托提供法律服务的：

（1）经过律师审查或起草的合同充分表达了委托人的交易意图，具体条款对于防范交易风险是完备的；

（2）不违反国家法律强制性规范规定；

（3）利益基本平衡具有履行性（双赢。如房屋租赁租金很高，但难以承受，必然导致无法履约）。

5. 合同业务的质量追求

合同谈判以及审查、修改、起草合同不仅是一门科学，更是一门艺术。

（1）有规范和规律可循

（2）更多的是个案处理

①交易对象（文化不高的，害怕内容多了有陷阱和风险；信任度很高的不需要太复杂的条款怕产生误会；国外的希望细致些以免争议）；

②交易内容（不同领域有不同特点）；

③交易双方所处位置（股权卖方、股权卖方，承租方和出租方）

④资源的稀缺程度

⑤机会紧迫程度。

等等需要把握拿捏得洽到好处。

（三）合同功能及质量控制

1. 对于合同功能的理解

为交易服务——完整表达交易，使之具有可履行性。

（1）锁定交易平台（交易主体）。不能任意约定第三人（股东协议）。

（2）锁定交易内容（做什么交易）；

（3）锁定交易方式；

（4）锁定问题的处理。

2. 合同质量控制

（1）客观标准：

①清晰完整表达交易

②交易合法