律师合同业务基本技能

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一、律师合同业务概述

(一)律师合同业务的基本情况

1.律师合同业务的主要内容

(1)合同的审查与修改

(2)合同的起草

(3)合同的谈判

(4)合同诉讼

(二)律师合同业务的基本理念

1.合同的基本功能是表达交易

合同既可以是交易本身，又是表达交易的载体。是对交易的表述，记录交易的载体。

2.合同是当事人的意志体现

(1)合同是委托人之间的，不是律师与当事人之间的，要体现委托人的意志而不是律师意志。

(2)处理好两个关系：商业条款和法律条款。

3.律师应在处理合同业务时尽量在遵循诚实信用原则基础上促成交易

(1)审查、修改、起草合同注意促成交易，维护诚信，不要设圈套或陷阱。市场经济最需要交易，更需要信用维护交易。

(2)促成交易。

4.最好的合同判断

(1)经过律师审查或起草的合同充分表达了委托人的交易意图，具体条款对于防范交易风险是完备的;

(2)不违反国家法律强制性规范规定;

(3)利益基本平衡具有履行性(双赢。如房屋租赁租金很高，但难以承受，必然导致无法履约)。

5.合同业务的质量追求

(1)交易对象(文化不高的，害怕内容多了有陷阱和风险;信任度很高的不需要太复杂的条款怕产生误会;国外的希望细致些以免争议);

(2)交易内容(不同领域有不同特点);

(3)交易双方所处位置(股权卖方、股权卖方，承租方和出租方)

(4)资源的稀缺程度

(5)机会紧迫程度。

(三)合同功能及质量控制

1.对于合同功能的理解

(1)锁定交易平台(交易主体)

(2)锁定交易内容(做什么交易)

(3)锁定交易方式

(4)锁定问题的处理

2.合同质量控制

(1)客观标准：

(2)质量控制

(3)一份完备的合同

二、合同的审查及基本技能(一)合同审查前应知内容

1.合同的组成部分及特点。

(1)合同首部：合同名称、当事人身份、合同描述(合同目的)

(2)合同正文

(3)合同尾部。就是合同的签字盖章、签订日期，签署的地点。

(4)合同附件(注意与补充合同不一样)

2.合同的倾向性与审查要点

(1)倾向性。

(2)审查要点。

(二)合同审查要领

1.合同审查中应注意问题

(1)审查的独立性：不能简单考虑当事人是否能够接受，而应当依据法律独立审查

(2)注意交易的紧迫性

(3)与条文重点被淹没的情形

(4)事先沟通与过程中随时沟通

(5)交易的倾向性与适度(不过度)审查的原则

(6)商业条款、技术条款及法律条款

(7)条款的一致性、对应性和完备性

2.合同审查的方法

(1)假设自己就是要履行合同的一方，看看顺着合同的指引能否走完履约全程。

(2)预览合同全文，会发现结构问题。

(3)逐字逐句逐条通读，会发现逻辑、文字等表达问题。(见审查范本)

(4)核对相应法律法规。

(三)对合同法律问题的审查

1.注意交易主体审查。

(1)民事主体资格

(2)主体资格的有效性

(3)经营资格的合法性

(4)许可经营的合法性

2.条款内容的合法性

3.权利义务是否明确。交易条款法律语言的准确性，包括定金、滞纳金、违约金、押金、预付款、订金、罚款。

4.违约责任条款。

5.管辖条款。是关于合同发生整体争议怎么来处理，由谁来处理的问题。

6.法律适用条款(涉外)。

7.生效条款。有的人写完了合同，对合同什么时候开始生效没有交代，这就使得合同效力处于不确定状态，这是有问题的。所以说对法律条款的审查，生效条款这一块要特别注意。

8.交易结构与法律风险的控制

(四)合同审查中的特殊工作

尽职调查工作：主体资格、证照的合法、信用状况、签章的真伪。

(五)合同审查工作成果的提交

1.审查意见的提出：

(1)声明：出具审查意见的事范围

(2)明确审查范围：商业条款、技术条款等

(3)审查意见的内容

2.提交形式：

(1)单独提出意见书

(2)在原文中留下修改痕迹，从而表达修改意见

(3)留下一个新的版本，签字版用扫描格式提交

3.审查签字问题

已审阅并提出修改意见，建议参照修改意见调整后签署。

三、合同的修改及基本技能

(略)

四、合同的起草及基本技能

(一)合同起草一般应遵循的原则

1.了解交易背景和交易内容，忠实并清晰反映交易要求，不设陷阱。

2.内容合法有效

3.具有可履行性

4.设想对方可能发生违约行为来起草和完善合同

(二)合同起草之要求

1.结构体系清晰

(1)合同标题明确

(2)序号编排有序

2.版式编排得当

(1)字体一致

(2)标题和正文字号协调一致

(3)行间距和字距一致

3.反映交易要求，条款完备

(三)合同起草应注意的问题

1.完整反映双方的交易要求。

律师本人有想法提出，但未经当事人同意不得擅自加入。光反映一方要求也不合适。

2.准确记录并反映协商成果。

起草合同往往要反映当事人经过多轮磋商的结果，及时体现在文本上。

3.充分利用起草优势，提交的文本应尽量周到保护委托人。

(1)提交一方的优势是可以装任何东西，考验对方的发现能力。

(2)提交一方的劣势就是提交的东西一旦有错，必将造成全盘被动。