合同审查制作的十八般实务技巧教材(PPT 31张)

11、争议解决方式约定明确


首先，争议解决条款并非必需，在关联人（如集团 公司与其下属公司）签订的有关合同，或合同当事 人有特别安排等情况下，争议解决方式可以不约定。 在我国现有司法体制下，由于存在着案件承办人员 办案水准差异、地方保护主义、异地解决争议成本 较高等客观因素，造成管辖法院（仲裁机构）的选 择对诉讼（仲裁）结果会产生影响。管辖法院（仲 裁机构）的选择，应把握以下几个方面内容：

3、虚心借鉴与求教

一个人的力量非常有限，在合同制作之初或制作完成时，应当寻找类 似的成型合同，对照有无缺项及不足之处，必要时向相关专家及实务 部门请教。


案例：各地工商局对企业工商登记备案文件的制作要求很不一致。如 北京市工商局曾经要求（不排除不同接待窗口要求不同的可能性）： （1）对《公司章程修正案》，只认可加盖该公司公章并由法定代表 人签字，不需要全体股东盖章；（2）不认可股权赠与但认可股权零 转让；（3）不认可由一份协议约定股权分别转让，要求分别签订股 权转让协议……
各地法院对于立案文书的要求也各不相同。

4、小心意向书

传统观念认为意向书（含意向书类框架协议等）只是声明 双方合作的意愿，对当事人并无拘束力。实际上，意向书 通常会对合同签订前双方权利义务关系作出适度的约定， 进行权利义务约定的，可能会产生合同的效力。 案例：某股权转让意向书虽明确约定“本意向书的签署并 不意味着双方产生股权买卖的权利义务关系”，但仍对卖 方在一定期限内不再与第三方接洽股权买卖事宜、负有提 供公司信息（配合尽职调查）等义务，买方负有相应的保 密义务等进行了约定。该意向书具有合同效力。
9、善用“鉴于”

目前司法实践对“鉴于”条款的效力尚有争议，但“鉴 于”中的内容对案件审理的重要参考作用已获认可。 《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当 事人可以解除合同：……当事人一方迟延履行债务 或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……” 案例：在某增资协议中，“鉴于”部分约定被增资企 业急需增资款用于特定项目。如果增资方不按时增 资，则在日后可能的诉讼中有助于法院认定逾期缴 纳增资款构成重大违约，这样非常有利于非违约方 合同解除权的行使。 另外，“鉴于”条款对确定违约赔偿的范围有较大影 响，根据合同法原则，一般违约赔偿范围包括实际 损失和预期利益损失，预期利益损失以合同订立时

7、甲方、乙方最适用


1.合同制作时，开篇宜使用“甲方：××公司；乙方： ××企业”的表达方式。在正文中，直接引述“甲方”、“乙 方”即可。 2.同理，合同中如果需要反复出现某些较长的用语，宜在 “释义”部分将其简化，在正文中使用简称。
8、法人之误

1.“法人”是具有民事权利能力和民事行为能力，依 法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 2.“法定代表人”又称“法人代表”，是依照法律或者法 人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人。 法人是组织，法定代表人是自然人，这是二者最直 观的区别。 案例：许多私营企业法定代表人经常会说：“其实两 家公司都是我的，我是法人。”许多协议都是以法定 代表人个人名义来签的，包括增资、委托持股、贷 款等，这就造成公司行为与个人行为不分，为日后 争议留下了隐患。
10、权利、义务条款并非必须



1.有些合同中，各方当事人的权利、义务在合同其 他部分已包含进去，就没有必要再单列各方的权利、 义务条款，造成用语重复，如果表达前后不一致还 极易造成歧义。 2.“可以”、“应当”、“有权”、“有义务”、“责任”的区分： 这几个概念经常在合同中被混用。在必须使用时， 建议： 第一，权利、义务等不要出现在一个大标题下，而 应分开表述，避免对某项条款是权利还是义务有不 同认识，从而产生争议 第二，弄清概念，正确使用。从法律角度来讲： （1）可以，指“有权选择”，可为，亦可不为；

5、实用性第一

合同的形式多种多样，不同主体对合同的使用习惯也是千 差万别，合同制作时，要根据时间要求、合同内容、合同 各方需求、商业习惯等诸多因素进行确定。 案例：某客户开业，非常想仿照大型公司运作模式将其合 同文本正规化，其行政部门从网上下载了一篇植物租摆协 议请求审查。协议共有四五页纸，而其办公场所不过几十 平方米，最多摆上几盆花卉。 建议其“据脚选鞋”，将植物租摆协议改为简化版。
合同科培训（法律篇）
合同审查制作的十八般实务技巧
1、问清路再走

不同的合同有着不同的签约背景，直接影响合同的成文。 在不了解背景的情况下，很难制作出完备、正确的合同。 背景的了解，根据具体项目情况，可以采取电话沟通、座 谈、尽职调查等多种形式。 案例：某公司给笔者发来一份投资协议书草稿。根据该草 稿很难判断双方的意愿是借款还是增资扩股。经电话充分 沟通后，方知原来双方是想委托持股。
（一）可协议选择的法院


根据我国《民事诉讼法》的规定，可供当事人选择 的管辖法院包括原告住所地法院、被告住所地法院、 合同签订地法院、合同履行地法院、标的物所在地 法院（以下简称“五类法院”）。当事人可以根据需 要选择其一。如果当事人选择上述两个以上与争议 有实际联系的地点的人民法院管辖，根据《最高人 民法院关于适Fra Baidu bibliotek〈中华人民共和国民事诉讼法〉的 解释》（法释〔2015〕5号等30条第2款的规定， 原告可以向其中一个人民法院起诉。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉 若干问题的解释（二）》第4条规定：“采用书面形

2、穷尽法规

合同的内容千差万别，合同各方的签约地位亦无法统一衡 量，且实务中常处于变化之中。因此，严格来讲，可以说 没有供直接套用的合同范本。进行相关工作前，除应坚持 合同审查制作应掌握的原则之外，特别应当穷尽与该份合 同相关的最新法律规定，并根据具体情况查阅有关案例， 从而掌握该类交易的特殊性及风险点。尤其是在我国法律 法规频频出台与变更的背景下，这一步骤更是不可或缺的。 案例：如并购某期货公司，除须掌握公司法相关规定外， 还须熟知新的期货公司管理办法及证监会相关规范性文件 的规定。

6、首页“贵如油”

当公司签订了大量的合同时，这句“首张纸比油还贵”就显 得恰如其分了。当你想在公司众多的合同中寻找一份想要 的合同时，如果从第一张纸上无法看到足够信息而需要翻 阅第二页，在繁忙（尤其是未得到详细目录供查阅）的情 况下，这种工作量有时是难以想象的。 无论合同是否装订、装潢，合同第一页至少应当写明合同 名称、签约主体、签约时间（或合同编号）三项基本内容。