商法总论 第三节 商法的特征

①[德]海曼著：《商法典评篡》第1卷，第5页。
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三、商法的特征
1、调整行为的营利性
2、调整对象的特定性 3、规范的技术性和易变性 4、公法性
5、国际性
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四、商法的原则
（一）商主体法定原则
商主体类型法定、商主体内容法定、商主体公示法定
（二）公平交易原则 （三）交易简便、迅捷原则 交易简便、短期时效、定型化交易 （四）鼓励交易原则
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银行承兑汇票的流转程序

银行承兑汇票流转程序图
出票人
③交付汇票 收款人 （持票人） 背书转让
被背书人
购货单位
① 申 请 承 兑 ② 承 兑 ⑤ 交 存 票 款 ⑥ 代 理 付 款 入 帐 ⑦银行清算
背书人
④ 提 示 票 据 ④ 提 示 票 据
持票人
⑥ 代 理 付 款 入 帐
出票人开户银行
收款人、持票人 开户银行 代理付款人
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二、商法的特征赵旭东
2
（一）私法和公法规范的融合。 （二）强制性规范与任意性规范的结合。 （三）组织法与行为法的结合。 （四）商法规范具有较强的操作性和技术性。 （五）国际性。
赵旭东9
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二、商法的特征柳经纬
3
（一）营利性。指商法对商事主体营利性 行为的规范和保护，并以此作为自己的宗 旨。 （二）技术性。 （三）公法性。 （四）国际性。
出票人
承兑人 （付款人） ①出票 收款人（持票人） 背书转让
被背书人
背书人
② 委 托 收 款
⑥ 收 妥 入 帐
持票人
⑥ 收 妥 入 帐 ② 委 托 收 款
④ 付 款
付款人开户银行 代理付款人
③发出委托收款 收款人、持票人开户银行 ⑤划回票款
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商法的兼容性
商法兼容性的表现： 1、公法与私法的兼容 2、任意法与强行法的兼容 3、组织法与行为法的兼容 不仅私法兼容了公法，而且还使公法服从 于私法，为私法服务。
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商法的资本经营性
徐学鹿认为：资本经营是以资本增值为目 标的经营管理方式。 我认为：资本经营不能作为商法的特征。 1、它不能概括历史上全部的商法，仅限 于现代商法； 2、资本经营是经济学的范畴，而不是法 学范畴。 3、资本经营的目的仍是营利。
（五）交易明确、安全原则
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组织法与行为法相结合
商事组织是商事交易的基础，商事交易是商事组织设立的目的。因此， 商事组织和商事交易都不可避免地成为商法的规范对象，并使商法既 具有组织法的一面，又具有行为法的一面。 组织法和行为法具有不同的性质。组织法主要实行严格主义，其组织 类型是法定的，基于交易安全的考虑，商法中的组织法的任务之一是 统一组织的规格与要求；组织法的另一重要任务是通过法律技术，使 商业组织具有团体能力，尽管这种能力在公司和非法人商事组织中表 现不同。组织法所调整的社会关系不仅涉及当事人的利益，还涉及第 三人利益甚至社会公共利益。 行为法主要实行自由主义，它涉及营业财产和商事交易的规则。行为 法调整的社会关系仅涉及当事人的利益，一般不涉及第三人利益。 合伙企业法—组织法，但含有行为法规范；证券法—行为法，但有组 织法规范。
赵旭东/柳经纬 8
二、商法的特征赵中孚
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赵中孚
（一）商法兼具公法和私法的特性，是公 私法结合的法，但其本质仍为私法。 （二）商法以促进和保护商事交易中的利 益实现为主旨，具有营利性。 （三）商法适应商事交易现代化、科技化 的要求，具有较强的技术性。 （四）商法适应商事交易国际化的要求， 具有国际性。 （五）组织法与行为法相结合
韩长印8
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二、商法的特征覃有土
（一）商法的兼容性。 （二）商法的技术性。 （三）商法的营利性。 （四）商法的国际性。
覃有土6
8
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二、商法的特征赵万一
（一）商法具有复合性（即兼容性）。 （二）商法具有较强的技术性。 （三）商法具有明显的营利性。 （四）商法具有显著的国际性。
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赵万一2
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结束！
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伦理性规范与技术性规范
以法律规范的立法原旨是为了维护伦理道 德还是授予行为技术，可以分为道德性规 范和技术性规范。 票据法的主要内容，是规定如何实施票据 行为，怎样行使、保全、保护票据权利， 次立法意图上讲，侧重于规定票据使用、 流通和保全票据权利的方法，相对而言， 属于技术性规范。
范健8
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二、商法的特征徐学鹿
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（一）商法的兼容性。 （二）商法的技术性。 （三）商法的国际性。 （四）商法的进步性（注：同商法的易变性） （五）商法的资本经营性。
徐学鹿43
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二、商法的特征韩长印
（一）以私法性为基本特质，兼具 公法性要素。 （二）注重实践理性，融入较多技 术性规范。 （三）具有统一化和国际化趋势。
赵旭东/柳经纬 5
（二）商法是实体法
1、以法律的内容为标准，法律可分为实 体法和程序法。 2、商法的主要内容是规定商事主体在交 易活动中具体权利和义务。
赵旭东
6
（三）商法是权利法
民商法是权利法，它以权利为基本的逻辑 起点，又通过权利制度确认当事人的行为 规则。 她以一系列权利的设定来给人自由选择的 空间，承认、弘扬人的理性。 民商法：以授权性规范为主；刑法、行政 法以限制性或禁止性规范为主。
承兑人
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票据背书图样
票 据 背 书 图 样
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商法规范的易变性
商法规范必须及时反映现实商事交易活动之需求， 而商事交易活动的内容和形式都是发展变化的， 因而，商法与一般法律相比，其修改更为频繁。 具体体现： 1、各国不断修改商法； 2、不断制定新的单行法； 3、通过司法解释扩大商法的适用。
赵万一P2
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（四）商法是商品经济的法
1、商品经济是以商品交换为目的的经济。 2、商法调整的商事关系具有营利性和营业性特征， 反映的商品经济的要求。 3、商事主体制度是商品的生产经营者的法律组织形 式；商行为制度则直接规范商品交换行为。 4、民法反映商品经济的一般要求，商法反映商品经 济的直接要求。 5、私法的价值观念：主体平等、权利本位、意思自 治
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商法调整对象的特定性
商法的调整对象不是一般人，其法律规则 的适用是特定的。 它或者仅适用于履行了商事登记而具有商 主体资格的人，或者仅适用于商行为。 多数国家法律规定，非商人和商行为者， 不得适用商法。
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商法的公法性
商法中包含大量的公法性条款：商事登记、 商号等等。国家通过立法的形式而干预商 事交易活动的规范。 “这些公法性条款始终处于为私法交易服 务的地位，由此，它还不能从根本上改变 商法的私法属性。” ①
商法总论
教材：商法总论 （第四版） 赵 中 孚 主编 中国人民大学出版社
第一章
商法导论
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第三节 商法的本质和特征
一、商法的本质 二、商法的特征
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一、商法的本质
（一）商法是私法 （二）商法是实体法 （三）商法是权利法 （四）商法是商品经济的法
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（一）商法是私法
1、利益说：即以保护社会公共利益为目的者 为公法，以保护私人利益为目的者为私法。 乌尔比安倡导此说。 2、商法所调整的商事关系是以谋求个体利益 为目标的社会关系，属于“私”的范畴。 3、商法中的公法性规范，其存在价值在于规 范商主体的商事活动，服务于私法规范。 民商法是私法，它调整平等主体之间的财产 关系和人身关系，强调意思自治原则的指导 地位。
柳经纬13
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二、商法的特征王保树
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（一）规制营利。 （二）组织法与行为法相结合。 （三）企业维持。 （四）确认交易顺利、可靠、安全的原则。
王保树70
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二、商法的特征范健
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（一）商法调整行为的营利性特征。 （二）商法调整对象的特定性。 （三）商法规范较强的技术性和易变性。 （四）商法的公法性。 （五）商法的国际性。
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企业维持
企业维持，是指商法维持企业作为健全的 组织体的存续和发展。 1、为什么要维持？P71 2、企业维持在商法中的具体体现P72
第一，员工及员工的补充 第二，资本的集中 第三，确保企业的独立性 第四，企业破产、解散的风险防范
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商业承兑汇票的流转程序

商业承兑汇票流转程序