如何认定办事处的法律地位

如何认定办事处的法律地位？

作者：陈其象律师文章来源：金圣律师网点击数：128 更新时间：2011-3-19

一、办事处作为临时机构，不具备法律主体资格，并非诉讼主体。

二、办事处负责人的行为系代表公司法人行为，法律效果归属于公司法人。

【陈其象律师提示】

①经过一定程序批准成立的办事处享有民事或行政上的主体资。

②未经法定程序批准成立的办事处或其他临时机构（如指挥部等）或分支机构：

A.从事民事活动的法律效果归属上，通常难以成为独立的权利义务主体；

B.不能成为诉讼主体。

【法条链接】

《民法通则》

第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。

最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）

58．企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。

《合同法》

第四十九条【表见代理】行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

第五十条【法定代表人越权行为】法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。

中华人民共和国公司登记管理条例

第四十六条分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。

国家工商行政管理局关于《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十五条第一款中分支机构含义界定的答复

（工商企字〔1997〕第222号）

辽宁省工商行政管理局：

你省本溪市工商行政管理局《关于〈中华人民共和国企业法人登记管理条例〉第三十五条第一款中分支机构含义界定的请示》（本工商发〔１９９７〕３８号）收悉。根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》（以下简称《条例》）第三十八条关于“本条例由国家工商行政管理局负责解释”的有关规定，现答复如下：

一、《条例》第三十五条第一款所称“分支机构”是指企业法人投

资设立的、有固定经营场所、以自己名义直接对外从事经营活动的、不具有法人资格，其民事责任由其隶属企业法人承担的经济组织。

二、企业法人设立不能独立承担民事责任的分支机构，应依《条例》第十七条、第三十五条和《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》（以下简称《施行细则》）的有关规定，由企业法人申请变更登记和营业登记。分支机构领取《营业执照》后方可从事经营活动。未经核准登记即以分支机构的名义从事经营活动的，可依《条例》第三十条第一款第一项和《施行细则》第六十六条第一款第一项的规定予以处罚。

三、依国家有关法律、法规规定，商业银行、信用合作社依法设立的“分行”、“支行”、“分理处”、“营业部”、“储蓄所”等均分为分支机构，也应依上述规定办理营业登记，领取营业执照后方可从事经营活动。此规定我局曾在１９９７年３月５日和７月１４日给广东省和辽宁省工商行政管理局的答复（《对粤工商函〔１９９６〕４１６号请示的答复》、《对辽工商〔１９９７〕２９号请示的答复》）中予以明确，请一并查阅执行。

一九九七年九月二日

最高人民法院关于对外国派驻我国的代表处以代表处名义出具的担保是否有效及外国企业对该担保行为应承担何种民事责任的请示的复函（2003年6月12日（2002）民四他字第6号）

上海市高级人民法院：

你院2001年12月27日（2000）沪高经终字第587号《关于外国派驻我国的代表处以代表处名义出具的担保是否有效及外国企业对该担保行为应承担何种民事责任的请示》收悉。经本院审判委员会讨论，答复如下：

外国派驻我国的代表处，不是该外国企业的分支机构或者职能部门，而是该外国企业的代表机构，对外代表该外国企业。代表处在我国境内的一切业务活动，应由其所代表的外国企业承担法律责任。本案中，南通市对外贸易公司是在大象交易株式会社上海代表处的介绍下与金达莱国际贸易有限公司形成委托代理关系的。在整个业务活动中，大象交易株式会社上海代表处一直以大象交易株式会社的名义与南通市对外贸易公司商谈、签订买卖合同和提供担保。该代表处在买卖合同上加盖大象交易株式会社的印章以及在担保书上加盖大象交易株式会社上海代表处的印章的行为，均代表大象交易株式会社本身，应由大象交易株式会社直接承担民事责任。

此复

最高人民法院关于印发《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》的通知

（法发[2005]26号）

13．外国企业在我国境内依法设立并领取营业执照的分支机构，具有民事诉讼主体资格，可以作为当事人参加诉讼。因分支机构不能独立承担民事责任，其作为被告时，人民法院可以根据原告的申请追

加设立该分支机构的外国企业为共同被告。

外国企业在我国境内设立的代表机构不具有诉讼主体资格的，涉及代表机构的纠纷案件应由外国企业作为当事人参加诉讼。

最高人民法院印发《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》的通知

（法发〔１９９２〕２２号）

49、法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。

最高人民法院经济审判庭关于企业设置的办事机构对外所签订的购销合同是否一律认定为无效合同问题的电话答复

（１９８８年１１月８日）

福建省高级人民法院：

你院〔１９８８〕闽法经字第２９号“关于企业设置的办事机构对外所签订的购销合同是否一律认定为无效合同的请示”收悉。经研究答复如下：

三明市对外贸易公司福州办事处（以下简称办事处）是三明市对外贸易公司的办事机构，没有申报营业执照，对外无权从事经营活动。办事处擅自以自己的名义与宁德地区生产资料贸易公司签订的购销合同，应认定无效。虽然三明市对外贸易公司对办事处在履行合同中有