第19讲_合同转让、合同终止概述、法定抵销、提存、合同解除

第4单元合同的变更、终止

本单元考点框架

考点15：合同的转让（★★）（P96）

（一）债权转让

1.条件

债权人转让权利的，无须债务人同意，但应当通知债务人；未经通知，该转让对债务人不发生效力（但在转让人和受让人之间还是有效的）。（2016年案例分析题）

【相关链接】债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。

2.禁止债权转让的情形

（1）根据合同性质不得转让（主要指基于当事人特定身份而订立的合同）；

（2）按照当事人的约定不得转让；

（3）依照法律规定不得转让。

3.效力

（1）对债权人而言，在全部转让的情形下，原债权人脱离债权债务关系，受让人取代债权人地位；在部分转让的情形下，原债权人就转让部分丧失债权。

（2）对受让人而言，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，如抵押权，但该从权利专属于债权人自身的除外。

（3）对债务人而言，债权人权利的转让不得损害债务人的利益，不应影响债务人的权利：

①债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张，如提出债权无效、诉讼时效已过等事由的抗辩。

②债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

【例题·多选题】根据合同法律制度的规定，下列关于债权转让的表述中，正确的有（）。（2019年）

A.债权转让无须债务人同意

B.债务人可与债权人约定债权不得转让

C.债权转让应当通知债务人

D.债权转让后，受让人不能取得债权的从权利

【答案】ABC

（二）债务承担

1.免责的债务承担

（1）债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意；

（2）债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

【相关链接1】保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意；保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。

【相关链接2】债务承担的情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。

2.并存的债务承担

并存的债务承担并不使得原债务人脱离债的关系，因此，原则上不以债权人的同意为必要。

【相关链接】除公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的外，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。因此，在分立程序中没有“债权人要求公司清偿债务或者提供担保”的问题。（第6章）

（三）债权债务的概括转移

1.当事人一方经他方当事人同意，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人。

2.当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。

3.当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

【相关链接】对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。

考点16：合同终止概述（★）(P97)

1.合同终止的主要情形有：

（1）债务已经按照约定履行；

（2）合同解除；

（3）债务相互抵销；

（4）债务人依法将标的物提存；

（5）债权人免除债务；

（6）债权债务同归于一人，即混同。

2.合同权利义务终止后，当事人仍负有后合同义务，应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

3.合同的权利义务终止，不影响合同中结算条款、清理条款以及解决争议方法条款的效力。

考点17：法定抵销（★）(P99)

1.条件

（1）当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。

（2）效力不完全的债权不能作为主动债权而主张抵销，如诉讼时效届满后的债权，该债权人不得主张抵销；但作为被动债权，对方以其债权主张抵销的，应当允许。

（3）一项债务已届清偿期，而另一项债务未届清偿期的，则未到期的债务人可以主张抵销。

（4）下列债务均不可抵销：

①法律规定不得抵销的债务（如因故意侵权而产生的债务）；

②合同性质不能抵销的债务（如提供劳务的债务、不作为的债务）；

③当事人约定不得抵销的债务。

（5）抵销不得附条件或者附期限。

2.行使要求

法定抵销中的抵销权性质上属于形成权，当事人主张抵销的，应当通知对方。通知为非要式。

3.效果

抵销的效果自通知到达对方时生效，抵销产生如下法律效力：

（1）双方的债权债务于抵销数额内消灭；

（2）抵销的意思表示溯及于得为抵销之时。

【提示】抵销，有法定抵销和约定抵销之分，不符合法定抵销条件的，经双方协商一致，可以约定抵销。

【例题1·单选题】根据合同法律制度的规定，下列关于抵销的表述中，正确的是（）。（2017年）

A.抵销通知为要式

B.抵销的意思表示溯及于得为抵销之时

C.抵销的效果自通知发出时生效

D.抵销可以附条件或者附期限

【答案】B

【解析】（1）选项A：抵销通知为非要式；（2）选项C：抵销的效果自通知“到达”对方时生效；（3）选项D：抵销不得附条件或者附期限。

【例题2·单选题】根据合同法律制度的规定，下列关于法定抵销权性质的表述中，正确的是（）。（2017年）

A.支配权

B.请求权

C.抗辩权