第三章：国际法上的居民

外交保护的条件
2.本国国民的合法权益受到所在国的非法侵害
（马佛罗马提斯案件、许佛罗案件） （1）不法行为是可归因于所在国国家的行为； （2）行为构成对该国国际义务的违背。
外交保护的条件
3.用尽当地救济原则（exhaustion of local remedies)（国际工商业投资公司案件、阿姆巴提耶洛
二、外交保护的条件
1.保护的对象为本国国民——必须持续具有本国国 籍。(doctrine of continuous nationality)
问题的提出： （1）若被保护的对象具有双重国籍，其中一个国籍国能否 针对另一国籍国行使外交保护权？（平森案） （2）若被保护的对象具有双重或多重国籍，其中一个国籍 国针对其国籍国之外的第三国提出外交保护的要求，如何确 定其保护国是否符合持续国籍标准？（诺特鲍姆案） （3） 对于具有本国国籍的法人，国籍国是否可以行使外交 保护权？如何判断法人的国籍？股东的国籍国是否可以对法 人行使外交保护权？（巴塞罗那公司案）
三、国籍的冲突
产生的原因
国籍立法原则上属 国内管辖事项 各国国籍立法缺少 统一的规则
国籍冲突
积极冲突
消极冲突
双重甚至多重管辖
缺乏保护
国籍冲突的解决方法
国内立法
《中国国籍法》第五条 父母双方或一方为中国公民， 本人出生在外国，具有中国国籍；但父母一方为中 国公民为并定居在外国，本人出生时即具有外国国 籍的，不具有中国国籍。第九条 定居外国的中国公 民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国 国籍。 第六条 父母无国籍或国籍不明，定居在中国，本人 出生在中国，具有中国国籍。 1955年《中华人民共和国和印度尼西亚共和国关于 双重国籍问题的条约》，条约确定了双重国籍者自 愿选籍和一人一国籍的原则
国籍的丧失
申请退籍 自愿丧失 自愿选择 某一国籍
《中国国籍法》第10条：中国公民具有下列情 形之一的，可以经过申请批准退出中国国籍： 一、外国人的近亲属；二、定居在国外的；三、 有其他正当理由的。
在交换或割让领土的情形下； 在双重国籍的情形下
因婚姻、收养或认领等原因而丧失原有国籍 非自愿丧失 被剥夺国籍 案例链接：德国剥夺国籍案
源自文库

国际法院在“巴塞罗那公司案“中 对于外交保护性质的阐述
在国际法规定的范围内，一国可采用其认为妥当 的手段、在其认为妥当的程度上实行外交保护， 因为国家维护的是本身的权利。如果它所代表的 自然人或法人认为其权利没有得到充分保护，他 们在国际法下是没有救济的。……必须认识到， 只有国家可以决定是否提供保护，在何种程度上 提供保护，以及何时停止提供保护。在这方面， 国家保留酌处权，这种权力的行使可取决于与特 定案件无关的政治考虑或其他考虑。国家有保护 的权利，但没有必须行使这种权利的义务。
外交保护
外交保护的含义和性质
外交保护的条件
外交保护的方式
案例之一：马佛罗马提斯案件
国际常设法院的观点 当个人受到另一个国家违反国际法的行为的损害时，在无 法通过正常途径求得解决的情况下，这个人的本国有权为 他行使保护，这是国际法的基本原则。为本国人提出诉讼， 为本国人采取外交行动或诉诸国际司法程序，国家也就是 在维护自己的权利，维护保证国际法规则得到尊重的权利。 总结：外交保护的含义和性质 1、外交保护是国家对外国侵犯其国民的合法权益行为、 对本国国民进行保护的权利 2、外交保护的性质是国家的权利（非义务），是国家基 于属人管辖权所产生的权利 （巴塞罗那公司案） 3、外交保护的对象是本国国民
案件的后续进展
双方协议解决，把苯胺胶片公司的股份卖给美国国民而双 方平分其收益。
阿姆巴提耶洛斯案
仲裁委员会的意见
阿姆巴提耶洛斯没有用尽当地救济方法。希腊的求偿是没 有效力的。用尽当地救济方法这个规则不仅意味着用尽一 切向上级法院上诉的可能性，还意味着当事人在每一审判 阶段都用尽程序上的一切可以利用的条件。阿姆巴提耶洛 斯没有做到这一点，他在一审阶段没有请拉英作证，如果 所说由此而遭到败诉，只能是后果自负了。
中国的国籍立法
第4条：父母双方或一方为中国公民，本人出生在 中国，具有中国国籍。 第5条：父母双方或一方为中国公民，本人出生在 外国，具有中国国籍；但父母双方或一方为中国 公民并定居在国外，本人出生时即具有外国国籍 的，不具有中国国籍。 问题： 1、中国的国籍立法在国籍的取得问题上采取的是 什么立法原则？ 2、第5条中第二部分的规定的目的是什么？
斯案） 问题：国际法为何要求受害国民首先用尽当地救济方可由 其国籍国行使外交保护权？
国际工商业投资公司案
国际法院的意见
提起国际诉讼前必须用尽当地救济已经成为习惯国际法的 一条确定规则。在诉诸国际司法前，国际不法行为发生地 国家应该有机会在其本国司法体制中通过自己的手段予以 补救。当国内诉讼正在进行尚未完结的情况下，这条规则 更应得到遵守。事实上，美国法律已为纠正国家行为提供 了足够的补救措施，而且国际公司的案件在美国法院的诉 讼正在取得进展。因此，因国际公司未用尽当地救济，因 此瑞士的请求不能被接受。

注意问题： 1.有效国籍原则通常适用在双重或多重国籍的情形下。 2.持续国籍原则的例外 如果一个人在遭受损害时不是某一国的公民，但在正式提 出求偿时已经成为其公民，在满足如下条件的情形下，其 现有国籍国也可行使外交保护： （1）该人已丧失原有国籍； （2）该人基于与提出诉求无关的原因已获得另一国的国 籍。（这一条件将持续国籍原则的例外限定在强制授予国 籍的情况，如该人取得新国籍是属于婚姻、收养或国家继 承等因素引起的结果） （3）新国籍是以不违反国际法的方式取得的。（排除了 通过欺诈的方式取得国籍以寻求外交保护的可能性）
1930年《关于国籍法冲突的若干问题的公约》、《关于双重 国籍某种情况下兵役义务的议定书》、《关于某种无国籍情 况的议定书》；1954年《关于无国籍人地位的公约》；1957 年《已婚妇女国际公约》；1961年《减少无国籍状态公约》
双边条约
国际条约
处理国籍冲突的基本原则和做法
承认双重国籍现象：凡具有两个以上国籍的 人，得被他所具有国籍的每一个国家视为各 该国的国民。
外国人的待遇标准
国民待遇 National treatment 最惠国待遇 互惠待遇
MFN treatment Reciprocal treatment 关于外国人待遇的国民待遇标准与国际最低标准之争
第三节 外交保护
新闻链接 新华网新德里2月7日电（记者吴强）中国驻印度 大使馆7日分别向印警方和外交部提出交涉，对一 名中国女性公民在新德里遭强奸表示震惊和强烈 愤慨，要求印方全力抓捕和严惩涉案罪犯，加强 对在印中国公民的保护，同时提醒赴印中国公民 务必提高警惕保护人身安全。 思考问题： 1、你认为中国大使馆的做法在国际法上是否有依 据？ 2、若印度警方对此案处理不力，你认为中国政府 还可采取哪些措施？
第三章 国际法上的居民
国籍问题
外国人的法律地位及待遇标准
外交保护 引渡 庇护
第一节国籍问题
案例导入：托尼斯和摩洛哥国籍法令案件 案例内容：见教学材料 问题： 1.若法国的该项立法未受阻碍地在摩洛哥地区实 施，对于出生在摩洛哥地区的英国男子而言，应 如何确定其在摩洛哥生育的子女的国籍？这一结 果对英国和法国而言又意味着什么？对于这些子 女又意味着什么？ 2.你认为国籍立法（谁是或者不是一个国家的国 民）应该由国内法规范还是由国际法规范？为什 么？
第一节 国籍问题
国籍的概念和意义
国籍的取得和丧失 国籍的冲突
一、国籍的概念和意义
国籍是表明一个人具有一个国家的“公民”或 “国民”的法律资格或身份。 国籍的意义
区分本国人与外国人的依据 是确定国家属人管辖权的依据 是个人与国际法联系的纽带
美国关于国籍的规定
依据1868年通过的美国宪法第十四修正案，在美国出生 且“受其管辖”（subject to the jurisdiction thereof） 的人自动成为美国公民。依据法律和判例，不满足“受其 管辖”的情况主要包括： 以前，从未纳税、从未为美国政府工作（例如服兵役）、 亦未得到国会特别立法许可的印第安人不是美国公民，直 到美国国会1924年通过《印第安人公民权法案》赋予所 有印第安人公民身份； 因为外国政府工作需要而身处美国者（主要指外交官员） 在美国所生子女不会自动成为美国公民； 外国入侵武装力量成员在美国领土所生子女不是美国公民
二、国籍的取得和丧失
单系血统主义
血统主义
原始国籍
因出生而取得
出生地主义
双系血统主义
自愿申请入籍（归化）
继有国籍
因入籍而取得
婚姻 收养 其他方式：国家合并、分裂、 领土割让等
按照美国联邦法律，如果夫妇两人均为美国公民 而且至少其中一人之前在美国居住过，那么他们 的海外子女一出生既获得美国公民身份。针对其 它情况，比如海外夫妇只有一方是美国公民或者 美国公民在海外非婚生子，联邦政府制定了不同 的规定，符合条件的子女一出生既为美国公民。
裁决结果
由于阿姆巴提耶洛斯没有用尽当地救济方法，驳回他的赔 偿请求。
如何理解”用尽当地救济“？
当地救济办法：加害国依其法律建立的行政和司 法等执法机构或程序。 用尽当地救济办法的两层含义： （一）要求受害人用完加害国全部的救济办法，即 地方的、区域的和中央的所有的行政办法和司法 办法，并且应将各种办法的审级进行到最终。 （二）受害人在各种救济办法中充分正确地利用加 害国法律规定的各种程序，如关于传讯证人、提 供证据、遵守有关的时限规定等。
双重国籍国相互之间不得行使外交保护权 对第三国而言，只承认其中一个国籍（与该人有 最密切联系的国家视为其国籍国）
双（多）重国籍

无国籍
第二节 外国人的法律地位和待遇
所在国的属地管辖（优先适用）
对外国人的管辖：
国籍国的属人管辖（受制于属地管辖）
由各国国内法进行规范 外国人入境、居留和出境的管理：
课堂讨论：请对德国的国籍立法及联邦德国关于恢复德国 国籍的规定进行评价
练习题
高某出生在甲国，其父亲是乙国人，母亲是丙丁 双重国籍人，假设对原始国籍的取得，甲、丙两 国采取纯粹的出生地主义，乙、丙两国采取纯粹 的双系血统主义。此时，根据有关国际法规则和 国际实践，请判断高某的国籍状况。 结论：高某可能拥有甲、乙、丁三个国家的国籍。
国际法院比较了诺特鲍姆与德国、危地马拉和列国的联系 程度，认为： 1、与德国：他因出生而取得德国国籍，一贯保持与德国家 人的联系，保持和德国的事业关系。 2、与危地马拉：在危国居住了34年，在那里从事商业活动， 危国是他的利益的主要所在地。加入列国后，仍回到危国， 危国仍是他的利益和商业活动中心。 3、与列国：他与列国的关系显得非常微弱。入籍时，他在 列国没有永久住所，也没有打算在那里定居，从来没有打 算把他的产业全部或部分转到列国。诺特鲍姆与列国之间 没有相互依存的关系，没有真正的联系。 结论：诺特鲍姆的列国国籍不是有效（effective)国籍。因 此，列国不能对他进行外交保护。 “有效”一般着重于惯常住所、利益中心、家庭联系、公共 事务等因素。 问题：请你对国际法院就该案的分析和判决结果进行评论。
三、外交保护的方式
需要采用和平手段 1.外交方式：询问、提出抗议、要求解释、进行 外交谈判 2.国际仲裁或诉讼方式
问题： 原始国籍和继有国籍有区别吗？ 以美国为例 美国宪法规定：只有自然出生的合众国公民才能 担任美国总统和副总统。 出生在美国的人以及虽然生在海外但因父母是美 国人而在出生时即获得公民身份的人，都被视为 “自然出生”(natural born)的美国公民。 结论：各国国内法可能会区分原始国籍和继有国 际的公民给与不同的权利。但国际法并不会因为 某人具有的国籍是原始国籍还是继有国籍而认为 其地位有所区别。