海外并购法律风险分析

中国企业海外投资并购具有高风险性。一方面，海外并购过程容易失利，如中海油洽购尤尼科公司被否，中国五矿集团收购诺兰达公司遇阻，海尔收购美泰克公司失败，中国铝业(601600,股吧)收购力拓至今尚未获得澳大利亚政府的批准；另一方面，部分企业在完成海外并购之后并未实现其美好预期，如TCL并购法国汤姆逊彩电业务和阿尔卡特手机业务后亏损近40亿元、长虹集团收购荷兰ELECTRA INVESTMENT B.V.公司股权的案例，其结果均可谓不尽人意。

分析中国企业海外并购投资案例，中国企业实际面临的投资风险，除经济风险，如市场风险、财务风险和运营风险，政治风险，如战略风险外，还存在多方面的法律风险，如知识产权风险、财务准则风险和环境保护风险等等。归纳总结这些法律风险，并拿出可行的解决方案，对于做好海外投资环境研究，强化投资项目的科学评估，为实施“走出去”战略服务，维护我国企业海外权益，具有建设性价值。

一、海外并购复杂的法律关系潜藏多种风险

跨国并购所涉法律关系复杂，涉及到的法律可能有公司法、证券法、反垄断法、劳动法、社会保障法、知识产权法、环境保护法、银行法、外汇管理法、会计法等。首先，海外并购直接受到不同国家或经济体的公司法、证券法和反垄断法这三类部门法规范：公司法对企业并购的规制注重于出资人(股东)、债权人和职工权益的保护，要求公司在并购时对债权人履行告知义务和偿债担保义务；证券法对企业并购的规制侧重于信息披露、正当程序和被收购方的公正待遇等；反垄断法对企业并购的规制则是强调在保护市场竞争的同时，促进企业并购的发展，要求企业合并不要对市场竞争造成实质性减少或创设、强化市场支配地位。其次，海外并购大量涉及环境保护法、知识产权法、劳工法、银行法、外汇管理法和会计法等。当这些法律不健全、歧视性执法或发生法律冲突，相关法律风险——一种因法律原因而给投资者造成损失的风险，就可能转变为一种现实危害，企业需要审慎应对。

实际经营中，企业跨国并购中存在的法律风险，根据智维律师研究，多达200多项。这些法律风险可从不同角度认识或识别。

（一）收购阶段与经营阶段的法律风险

海外并购投资的法律风险从接受东道国的外资并购审查开始，一直贯穿并购成功后对并购企业经营管理的全过程。在收购阶段主要是：对于资产收购而言，收购方会面临很多债权人，目标公司出售资产需要经过债权人的批准才能完成。而股权收购则需要收购方不仅继受目标公司的资产，也承担目标公司的债务责任和法律责任，风险的隐蔽性更大。

在经营阶段，收购方会面临来自环境保护、知识产权、劳工组织、公司治理、企业社会责任等方面的法律风险。例如，排放污水和废气要遵守当地环境法的规定；公司的治理要符合当地公司法或证券法的规定；在知识产权、合同管理、会计准则、税收、社会保障等方面

都要遵循当地法律。我国企业由于缺乏这方面的经验，往往低估并购后的法律风险，从而导致并购后出现劳工、知识产权等纠纷。

法律风险通常在贸易政策、法律制度及规则的框架下运作，中国企业要顺利“走出去”，实现海外并购的战略目标，就必须“深入研究海外并购中法律风险的特征和具体表现，着重从以下四个方面建立健全风险的预警与预防机制：1.目标企业法律风险尽职调查；2.目标企业内部法律风险控制；3.并购合同法律风险控制；4.税收、环保、知识产权等潜在法律风险控制。

（二）法律不健全、执法不公和法律冲突风险

法律不健全的风险，表现为：并购东道国还没有形成一套有关外商并购投资活动的法律规范，投资者的并购活动缺乏法律保障，一旦出现问题或基于自身利益，东道国便可随意处置外国投资，因而可能使中方并购投资者遭受不应有的损失。

执法不公的风险，是对并购外资执法上实行歧视。这种法律风险对中国企业而言，可因政治或（和）文化偏见而产生。

法律冲突的风险，源于东道国的法律与国际法或国际惯例的冲突、东道国与投资者母国的法律冲突、两国间投资活动违背了第三国法律等几种情形。由于中国和东道国在知识产权、劳工法和环境标准等方面存在的较大差异，忽视这些差异会给企业带来意想不到的损失。

这三种形式的法律风险，可涉及海外投资的准入风险、各国会计准则的差异风险、环境保护风险、知识产权风险、劳工保护和安全生产风险等方面。而所有这些法律风险都会增大并购企业的投资风险。

二、海外并购法律风险源的识别

海外并购法律风险主要来自三个方面：一是法律环境因素，包括立法不完备，执法不公正，合同相对人失信、违约、欺诈等等。二是法律本身产生的风险，包括法律制定和废止对企业的影响。例如城镇土地使用税提高，必将对房地产企业的经营产生影响。这就是法律规定本身产生的风险，对于法律规定本身产生的风险，企业是无法抗拒的。三是企业自身法律意识淡薄，对法律环境认知不够，经营决策不考虑法律因素，甚至故意违法经营等。企业经营行为违反法律、法规产生的风险，例如，某些企业违反安全生产法规，仿造知名品牌，或披露虚假信息。

相比之下，企业自身原因引起的法律风险比例较高，主要原因是企业管理层依法治企的能力与法律环境变化存在差距。这可从三个方面来认识：一是相当一部分企业应对法律风险的基础工作还比较薄弱，没有充分意识到加强企业法制建设对防范企业经营风险的重要性，企业法制建设不自觉、不主动。二是部分企业防范法律风险的意识不强。主要表现在一些重大投资决策、重大经营活动或企业改制工作等前期工作缺少法律专才的参与。有的单位虽设

立了法律事务机构，但其主要职能仍局限于事后补救，以处理企业法律纠纷为主，企业法律工作机构没有发挥应有的前瞻作用。三是一些企业依法经营的意识不够，或因法律意识淡漠不自觉地违法经营，或认为只要是为了公司的利益就可以不顾法律约束，或存在钻法律空子的侥幸心理，有意打“擦边球”。

总之，海外并购是一项涉及跨国经济、法律、政治和文化多种因素的复杂交易。对于想要“走出去”的中国企业来说，在开展海外并购前，必须确立明晰的并购战略，对自身和目标企业进行全面的调查评估，建立现代企业制度，规范企业行为，从根源上采取防范措施应对各种法律风险。